時(shí)間：2023-08-04 09:19:05
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[論文摘要]未成年犯罪的刑罰在我國(guó)尚欠缺體系性的法律，法律規(guī)范主要見于刑法、新刑訴法、最高法院關(guān)于審判未成年犯罪的解釋中。將報(bào)應(yīng)主義與功利主義引申至刑事領(lǐng)域，體現(xiàn)了兩種不同刑罰目的，側(cè)重公平抑或效率的價(jià)值取向。結(jié)合相關(guān)法律文本的分析，未成年犯罪刑罰需要綜合兩種主義的考量，才能使其最大化受到保護(hù)，也更利于良性社會(huì)秩序的發(fā)展。
[論文關(guān)鍵詞]未成年人；犯罪；刑罰；報(bào)應(yīng)主義；功利主義
一、問題的引出
未成年人作為特殊的犯罪主體，其處于心智發(fā)展的特殊年齡階段，從而犯罪行為具有目的性，隨意性、突發(fā)性等特點(diǎn)，更易于受到外部環(huán)境的干擾。同時(shí)，考慮到未成年人對(duì)于社會(huì)未來秩序構(gòu)建的意義，有必要對(duì)其采取不同于成年犯的司法規(guī)則與措施，以預(yù)防再犯罪、教育感化為價(jià)值導(dǎo)向。
刑罰是根植于犯罪的，當(dāng)前未成年犯罪在我國(guó)從數(shù)量上呈現(xiàn)出逐漸嚴(yán)峻的勢(shì)態(tài)。報(bào)應(yīng)主義與功利主義的理念，前者更加強(qiáng)調(diào)公正，后者則更加追求效率。然而，公正與效率作為兩種價(jià)值取向，二者是相輔相成的，其中的平衡點(diǎn)又是很難找到的。未成年在未來會(huì)成為社會(huì)發(fā)展的主要力量，對(duì)于其犯罪采用怎樣價(jià)值選擇下的刑罰必然將會(huì)對(duì)整個(gè)未來社會(huì)的運(yùn)行產(chǎn)生一定的影響。筆者在此就報(bào)應(yīng)主義與功利主義兩種觀念，結(jié)合未成年的自身特點(diǎn)對(duì)其刑罰觀進(jìn)行淺要討論。
二、報(bào)應(yīng)主義與功利主義理論基礎(chǔ)
1.報(bào)應(yīng)主義，又稱報(bào)應(yīng)刑主義，其義在于“以為犯罪乃至違反正義之行為，對(duì)犯罪科以刑罰，即所謂惡有惡報(bào)，乃理所當(dāng)然。”報(bào)應(yīng)主義的刑罰關(guān)系是純粹的，即犯罪是刑罰的絕對(duì)原因，刑罰是犯罪的必然結(jié)果。同時(shí)，刑罰要與已然的客觀犯罪行為相均衡，使受侵害的法律秩序乃至道德秩序得到恢復(fù)，利于社會(huì)主義正義理念的實(shí)現(xiàn)。影響最大的三種觀念：（1）康德的道德報(bào)應(yīng)論。康德認(rèn)為，“任何一個(gè)行為，如果它本身是正確的，或者它依據(jù)的準(zhǔn)則是正確的，那么，這個(gè)行為根據(jù)一條普遍法則，能夠在行為上和每一個(gè)人的意志自由同時(shí)并存。”由此，如果在自由并存環(huán)境下，他人行為妨礙了自己行為的完成，那么這便是不道德的。（2）黑格爾的法律報(bào)應(yīng)論。黑格爾認(rèn)為，“刑罰不過是否定的否定。”即犯罪是對(duì)法的否定，而刑罰是對(duì)犯罪的否定，通過兩次否定，揚(yáng)棄了犯罪，讓刑罰恢復(fù)正義得以實(shí)現(xiàn)。與康德不同的是，這種刑罰并非以物易物般的等量事實(shí)侵害的交換，而是一種等價(jià)的交換。（3）規(guī)范學(xué)派的報(bào)應(yīng)論。規(guī)范學(xué)派又稱后期古典學(xué)派，所指規(guī)范是“國(guó)家為實(shí)現(xiàn)自己的目的而命令其國(guó)民及其國(guó)家機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)目的而進(jìn)行必要的行為，禁止實(shí)行被認(rèn)為是有害的行為，體現(xiàn)的是國(guó)家意志。”因此，此處的規(guī)范并非一般意義的規(guī)范，而是法律法規(guī)外的一種價(jià)值上的規(guī)范。規(guī)范報(bào)應(yīng)論者認(rèn)為，犯罪的實(shí)質(zhì)是違反規(guī)范，而不是違反刑罰法規(guī)，刑罰則是國(guó)家基于對(duì)犯罪人要求服從規(guī)范的權(quán)利，而對(duì)否定規(guī)范的犯罪行為的否定。規(guī)范報(bào)應(yīng)論把刑罰視為在犯罪違反法規(guī)背后的規(guī)范下受侵害法律秩序恢復(fù)的手段，帶著黑格爾法律報(bào)應(yīng)的色彩；同時(shí)，其所追求的規(guī)范違反程度又是與康德的等量交換相互映襯。
2.功利主義的刑罰觀認(rèn)為，刑罰存在的意義主要在于預(yù)防社會(huì)上一般人犯罪的發(fā)生或者已經(jīng)犯罪的人將來再犯罪。按照習(xí)慣將其分為行為功利主義和準(zhǔn)則功利主義：（1）行為功利主義。行為功利主義根據(jù)行為本身所產(chǎn)生結(jié)果的善與惡來評(píng)判行為的正確或錯(cuò)誤。以追求特殊預(yù)防的目的，針對(duì)具體的犯罪人的具體行為，考量行為人特殊的生理、心理、人格、客觀環(huán)境等因素，旨在預(yù)防犯罪的效果最大化，帶有明顯的主觀主義色彩。（2）準(zhǔn)則功利主義。準(zhǔn)則功利主義根據(jù)相同環(huán)境下行為遵循準(zhǔn)則產(chǎn)生的善或惡的效果來評(píng)判行為的正確或錯(cuò)誤。邊沁認(rèn)為人都是受功利支配的，追求功利就是要追求自身的最大幸福，而對(duì)于社會(huì)或政府及其措施來說就是應(yīng)該追求最大多數(shù)的最大幸福（最大幸福原則）。對(duì)犯罪的懲罰無疑會(huì)給犯罪者帶來不幸和痛苦，這本身是違反功利主義原則。但是從整個(gè)社會(huì)利益、從“為最大多數(shù)人謀求最大量的幸福”考慮，對(duì)犯罪進(jìn)行懲罰又是十分必要的。故刑罰存在的意義主要在于預(yù)防社會(huì)上一般人犯罪的發(fā)生，或者在于預(yù)防已經(jīng)犯罪的人將來再犯罪。刑罰的目的在于將犯罪的“快樂”與一定的“痛苦”結(jié)合起來，需使刑罰的“苦值”大于或至少等于犯罪的“樂值”，才能達(dá)到追求效率的意義，二者之間的差值在一定范圍內(nèi)越大，即使得刑罰的效率更大化。費(fèi)爾巴哈則強(qiáng)調(diào)將刑罰的威嚇由肉體威嚇轉(zhuǎn)向了心理強(qiáng)制，“用法律進(jìn)行威嚇”使得懲罰更加節(jié)制、隱秘和影響久遠(yuǎn)。
三、兩種主義觀念下未成年犯罪刑罰的審視
我國(guó)關(guān)于未成年刑事立法以《刑法》、《刑事訴訟法》以及《最高人民法院關(guān)于審理未成年刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）為主。
（一）報(bào)應(yīng)主義的審視
在我國(guó)，對(duì)應(yīng)報(bào)應(yīng)主義刑罰觀的當(dāng)是刑法人人平等原則。《刑法》第四條規(guī)定：“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。”該規(guī)定具體體現(xiàn)在定罪、量刑和行刑方面。首先，在定罪上任何人犯罪無論其身份、地位如何，適用相同的定罪標(biāo)準(zhǔn)；其次，在量刑上，相同犯罪情節(jié)應(yīng)做到同罪同罰；再者，在執(zhí)行刑罰上對(duì)于所有的受刑人平等對(duì)待，凡罪行相同、主觀惡性相同的，刑罰處境也應(yīng)相同而不能搞特殊化。道德報(bào)應(yīng)論來看，刑罰的啟動(dòng)就是就道德秩序的違反的已然行為，通過考量已發(fā)生的侵害，給予等量或均等事實(shí)如以物易物的懲罰而不能有其他任何的目的，要體現(xiàn)出正義與公正。法律報(bào)應(yīng)論來看的犯罪行為首先觸碰了定義的正義，正義是通過法來得以實(shí)現(xiàn)，即是說對(duì)法進(jìn)行了否定。而法通過刑罰對(duì)之前未成年的否定行為展開二次否定，整個(gè)過程包含了等價(jià)交換。從該條規(guī)范來看，無論是成年人抑或未成年犯罪，雖然其身份存在不同，但在同等犯罪情境下都應(yīng)當(dāng)適用同樣的刑罰。
（二）功利主義的審視
《刑法》第37條規(guī)定，“對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰。”《解釋》第6條規(guī)定，“已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的，不認(rèn)為是犯罪。”該法第7條“已滿十四周歲不滿十六周歲的人使用輕微暴力或者威脅，強(qiáng)行索要其他未成年隨身攜帶的生活、學(xué)習(xí)用品或者錢財(cái)數(shù)量不大，且未造成被害人輕微傷以上或者不敢正常到校學(xué)習(xí)、生活等危害后果的，不認(rèn)為是犯罪。”在接下來的第9條中，對(duì)于未成年盜竊達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)且未超過三次，如實(shí)供述事實(shí)并積極退贓也不認(rèn)為是犯罪。從上述的幾個(gè)法律條文規(guī)定來看，都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，即對(duì)未成年可定罪的事實(shí)而不進(jìn)行定罪，是非犯罪化的處理，體現(xiàn)了我國(guó)刑法的精神。
除了非犯罪化的處理，我國(guó)對(duì)未成年犯罪還采取有非刑罰化思想。比如《解釋》第17條規(guī)定：“未成年罪犯根據(jù)其所犯罪行，可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，如果悔罪表現(xiàn)好，并具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第三十七條的規(guī)定免予刑事處罰：1.系又聾又啞的人或者盲人；2.防衛(wèi)過當(dāng)或者避險(xiǎn)過當(dāng)；3.犯罪預(yù)備、中止或者未遂；4.共同犯罪中從犯、脅從犯；5.犯罪后自首或者有立功表現(xiàn)；6.其他犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的。”從行為功利主義來看，未成年自身的生理心理不成熟，具有特殊性，人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性相對(duì)也較小，因此我們需要對(duì)其刑罰作特別處理。
再者，我國(guó)在處理未成年案件中堅(jiān)持“教育、感化、挽救”的方針，堅(jiān)持“教育為主、懲罰為輔”的原則。在刑種的使用中，未成年人不能適用死刑、無期徒刑、剝奪政治權(quán)利和沒收財(cái)產(chǎn)。同時(shí)，還要體現(xiàn)非監(jiān)禁化，達(dá)到矯正其行為的目的。在我國(guó)，管制、拘役、有期刑、罰金是適用未成年犯罪的。
與此，在新刑訴法中，也專設(shè)一章對(duì)未成年犯罪刑事訴訟程序作了特別規(guī)定，為司法機(jī)關(guān)辦理未成年刑事案件提供了統(tǒng)一的程序保障，設(shè)立了附條件不起訴制度、審判時(shí)合適成年人到場(chǎng)制度、未成年犯罪記錄封存制度等。附條件不起訴是未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規(guī)定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現(xiàn)的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定，蘊(yùn)含了預(yù)防思想、刑罰個(gè)別化、非刑罰化思想，是一種從功利主義出發(fā)的視角。《刑事訴訟法》第274條：“審判的時(shí)候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。但是，經(jīng)未成年被告人及其法定人同意，未成年被告人所在學(xué)校和未成年人保護(hù)組織可以派代表到場(chǎng)。”第275條第1款：“犯罪的時(shí)候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)犯罪記錄予以封存。”合適成年人到場(chǎng)制度與未成年犯罪記錄封存制度的構(gòu)建，目的在于充分保障未成年的權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)。由于未成年在訴訟程序中處于明顯的弱勢(shì)地位，成年人的參與更加能趨于理性化處理。另外，犯罪記錄的存在一方面再犯罪會(huì)因此得到從重處罰；另一方面代表著一種標(biāo)簽，會(huì)給未成年了帶來羞恥感，不利于身心健康發(fā)展。這是新刑訴法構(gòu)建這些制度的一些出發(fā)點(diǎn)。
河北省樂亭縣人民法院實(shí)習(xí)報(bào)告 實(shí)習(xí)人：史曉涵 專業(yè)：法學(xué) 實(shí)習(xí)地點(diǎn)：河北省樂亭縣人民法院 時(shí)間：2007年4月6日—2007年5月13日 本次實(shí)習(xí)時(shí)大學(xué)階段最后一次實(shí)習(xí)了，大家很是激動(dòng)、又很是期盼。因?yàn)檫@次實(shí)習(xí)既可以完整檢驗(yàn)我們?cè)诖髮W(xué)階段所學(xué)到的知識(shí)，又可以為我們提供一個(gè)社交的平臺(tái)，為我們正式走入社會(huì)，做好充足的準(zhǔn)備。此次畢業(yè)實(shí)習(xí)給我的感覺就是：層次更深、內(nèi)容更廣、意義更大。所謂層次更深，是知我們對(duì)法律的理解，不僅僅停留在認(rèn)知的層次上，而是要深入挖掘法律條款的應(yīng)用背后的理論進(jìn)出和理論根據(jù)。從這一點(diǎn)來說，對(duì)我們的專業(yè)要求更加苛刻，需要我們對(duì)法律條文十分熟悉，對(duì)法律條文所指向的現(xiàn)實(shí)應(yīng)用也要能夠從容把握。
所謂內(nèi)容更廣，是知我們實(shí)踐的內(nèi)容包括了案件的旁聽、庭審后卷宗的整理、包括了對(duì)每一個(gè)所參與案件的預(yù)評(píng)以及對(duì)處理結(jié)果的分析。因此我們體會(huì)到，此次實(shí)習(xí)對(duì)我們專業(yè)素養(yǎng)的提高，一定大有裨益。 所謂意義更大，在外延上是指實(shí)習(xí)過后，我們即將奔赴各自的工作崗位，實(shí)習(xí)的效果對(duì)自己的從業(yè)能力極有影響；而在內(nèi)涵上，此次實(shí)習(xí)是對(duì)我們大學(xué)四年的知識(shí)掌握的一次總的考察，從正面直接反映了本科四年的學(xué)習(xí)效果。 我的實(shí)習(xí)單位是河北省樂亭縣人民法院。之所以選擇這里，是因?yàn)檫@里離家比較近，而且這的司法環(huán)境比較好，一些抓主要案件的法官也都愿意帶我。來到法院，我立即同入到實(shí)習(xí)工作中，雖然說不上駕輕就熟，但也不想第一次實(shí)習(xí)那樣對(duì)一切都很陌生。 刑庭的工作很忙。我到這之后，先是和另外幾個(gè)實(shí)習(xí)生把以前積壓的卷宗整理下來，這之間有什么典型的案子，法官都會(huì)叫我們過去旁聽。整理卷宗是一個(gè)比較麻煩的事情，因?yàn)榘讣呀?jīng)審結(jié)，很多書面材料又放得很零散，有的找不到的還需要臨時(shí)補(bǔ)充，跑上跑下很是累人。這個(gè)工作有一點(diǎn)好，就是不需要懂什么腦筋，按部就班把材料找齊，裝訂一下就行了。從這份工作中我可以看出，法院的一些工作還是很不到位的。因?yàn)榫碜诘恼碓瓌t上是案件審結(jié)后就必須完成的，但是從日期上看，這些工作被拖延了數(shù)月至久。分析原因可能有兩個(gè)：一是法院的人手不夠，導(dǎo)致本應(yīng)按時(shí)完成的工作一拖再拖；二是有些法官的責(zé)任意識(shí)不強(qiáng)，沒有及時(shí)完成自己的分內(nèi)工作。但不管怎么說，我們這些實(shí)習(xí)生來了，這種不需要大腦思維的活計(jì)就只好由我們來做了。旁聽庭審看似是一個(gè)比較輕松的事情，但如果想從中領(lǐng)悟到一些東西，提高自己的專業(yè)素質(zhì)，就需要大動(dòng)一番思考。這之間對(duì)我觸動(dòng)最深的，是這樣一個(gè)案子： 三名犯罪嫌疑人，都是某地方初中的學(xué)生，平日里游手好閑，基本上屬于學(xué)校、老師、家長(zhǎng)“三不管”的類型。因?yàn)榘V迷網(wǎng)絡(luò)，手上又沒有很多錢，他們就長(zhǎng)期在校園敲詐勒索學(xué)生，直到案發(fā)，他們竟然在校園為禍半年之久。 案發(fā)原因也值得一提：某日他們故技重施，勒索一名學(xué)生，并且揚(yáng)言“不給錢就無法保證他的安全”。但是那名學(xué)生身上實(shí)在沒錢，他們于是叫他回家去取，而且聲稱取不到錢，就不讓他進(jìn)校門。這名學(xué)生回家要錢，言語吞吞吐吐，編的理由也不符常理，這才引起了家長(zhǎng)的懷疑。在家長(zhǎng)的追問之下，這名學(xué)生吐露了實(shí)情。于是家長(zhǎng)帶著孩子一起找到了學(xué)校。 學(xué)校有關(guān)部門對(duì)待此事的態(tài)度十分曖昧。一再強(qiáng)調(diào)這只是一次尋常的學(xué)生打架斗毆的事件，并說學(xué)校會(huì)盡快處理，讓家長(zhǎng)放心回家。 家長(zhǎng)走后，學(xué)校有關(guān)老師只是安慰了一下這名學(xué)生，而沒有深究此事。當(dāng)日放學(xué)三名犯罪嫌疑人再次找到這名學(xué)生，在得知他仍然沒錢而且還把家長(zhǎng)帶來告到學(xué)校后，三名犯罪嫌疑人怒不可遏，將這名學(xué)生痛打一頓，之后揚(yáng)長(zhǎng)而去。后來經(jīng)法醫(yī)鑒定，該學(xué)生的傷情已構(gòu)成重傷。 三名犯罪嫌疑人歸案后，很快就承認(rèn)了自己的犯罪行為，而且交待了近半年間他們敲詐勒索、搶劫、搶奪學(xué)生的多起犯罪事實(shí)。據(jù)說，三名被告人交待的事實(shí)，讓辦案的民警很是震驚。而他們?nèi)齻€(gè)還在天真地問：我們什么時(shí)候可以回家？因?yàn)榘讣婕暗谋缓θ吮姸啵液芏喽际沁B犯罪嫌疑人都不認(rèn)識(shí)的人，在調(diào)查取證的過程中，民警著實(shí)費(fèi)了一番功夫。據(jù)辦理此案的民警透露，有部分學(xué)生，懾于他們?nèi)说模t遲不敢出來作證。經(jīng)過警察和家長(zhǎng)的共同教導(dǎo)，才肯出面指正。 這件案子的情況并不復(fù)雜，只是涉及的關(guān)系非常微妙，對(duì)整個(gè)縣的教育系統(tǒng)的影響也非常大。所以在旁聽席中，坐了犯罪嫌疑人的親屬，還作了該所學(xué)校和縣教育行政部門的一些領(lǐng)導(dǎo)。 因?yàn)樽C據(jù)充分，三名被告人的認(rèn)罪態(tài)度也較好，所以庭審十分順利。三名被告人都請(qǐng)了律師，但律師對(duì)公訴機(jī)關(guān)的指控并沒有太多反駁，只是強(qiáng)調(diào)被告人屬于未成年人，適用法定的從輕處理的情結(jié)。庭審結(jié)束后，法官當(dāng)庭宣判：三名被告人屬于共同犯罪，且觸犯刑法所規(guī)定之?dāng)?shù)罪，但鑒于被告人是未成年人，在法律上應(yīng)當(dāng)從輕處罰，最后判決三人三到七年不等的有期徒刑。由于被害人的委托人提出了刑事附帶民事賠償，法官又判決三名被告人家長(zhǎng)向被害人共同支付人民幣5萬元整。判決書宣讀以后，三名被告人的家長(zhǎng)失聲痛哭，整個(gè)法庭一片悲景。 庭審結(jié)束后，我找到負(fù)責(zé)此案的法官，我問他為什么沒有適用緩刑，給三名被告人一個(gè)改過自新的機(jī)會(huì)。法官說如果他們的罪行能再輕一點(diǎn)，對(duì)被害人的賠償能夠主動(dòng)、及時(shí)一點(diǎn)，判處緩刑不是沒有可能。但事實(shí)否定了他說的兩個(gè)假設(shè)，所以只能嚴(yán)格按照法律來宣判。他說自己辦這個(gè)案子的壓力很大，三名被告人的家屬找了層層關(guān)系，想把自己的孩子“弄出去”。 雖然案件已經(jīng)審結(jié)，但我心中的問題并沒有完。首先我想到的是，三名犯罪嫌疑人在學(xué)校危害這么長(zhǎng)時(shí)間，為何無人知曉、無人報(bào)案？其次，對(duì)于一部分畫像墮落的未成年人，我們的學(xué)校、老師、家長(zhǎng)是繼續(xù)教育他們，還是拋棄他們、把他們推向社會(huì)？最后，在本案中，家長(zhǎng)是不是可以對(duì)學(xué)校提起民事賠償，要求學(xué)校承擔(dān)管理者的責(zé)任。這三個(gè)問題，在我咨詢了我得帶隊(duì)老師后，基本上就得出了答案。 第一，學(xué)校不僅僅是教育者的角色，他要扮演的，還有很大一部分管理者的角色。在學(xué)校有人對(duì)學(xué)生侵害長(zhǎng)達(dá)半年之久，而且又是群體性的受害，學(xué)校是真的不知情，還是根本就不想管？從學(xué)生的角度講，因?yàn)樗麄兡挲g小，獨(dú)立的個(gè)體對(duì)于群體來說又處于絕對(duì)的弱勢(shì)，所以很容易成為被侵害的對(duì)象。所以在平時(shí)，既需要學(xué)校加強(qiáng)教育，又需要家長(zhǎng)關(guān)心孩子。這樣做的目的就是要讓孩子知道：他們?cè)撊绾伪Ｗo(hù)自己，他們受到侵害后該怎樣去做。 第二，很大一部分未成年人，受到社會(huì)環(huán)境的影響，再加上學(xué)校和家庭教育的缺失，使得他們哼了老師的“眼中釘、肉中刺”，家長(zhǎng)也不愿過多的約束他們。其實(shí)，未成年人的可塑性是很強(qiáng)的。首先作為家長(zhǎng)來說，要重視自己的孩子，不但要懂得教育他們，而且要懂得和他們交流感情。孩子做錯(cuò)事時(shí)，不能一味打罵，否則極容易引發(fā)孩子的逆反心理。家長(zhǎng)還要加強(qiáng)孩子的日常看管，不能只顧著掙錢。一些不適合未成年人去的地方，諸如網(wǎng)吧、歌廳之類地方，絕對(duì)不能讓孩子去，因?yàn)檫@些地方的誘惑力太大，很容易讓不能完全辨別是非的孩子走上犯罪道路，也很容易讓孩子被一些不法分子所利用。等到孩子出了事之后再去找關(guān)系、忙賠償已經(jīng)為時(shí)已晚。我始終信奉這句話：沒有教不會(huì)的孩子，只有不會(huì)教的老師和家長(zhǎng)。 第三，在這個(gè)案件中，被害人完全可以向?qū)W校提出索賠。因?yàn)檫@是一起典型的學(xué)生在學(xué)校受到侵害的案件，被害人的家長(zhǎng)在孩子受到威脅后，及時(shí)找到學(xué)校，但并沒有引起學(xué)校的重視。學(xué)校作為管理者，卻疏于管理，理應(yīng)為自己的行為負(fù)責(zé)。至于訴訟的性質(zhì)該是行政訴訟還是民事訴訟，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)是民事訴訟。應(yīng)為學(xué)校畢竟不是行政機(jī)關(guān)，以“不作為”提起行政訴訟不符合我國(guó)行政法和行政訴訟法的規(guī)定。 事實(shí)上，這件案子不僅涉及到了一系列法律問題，而且涉及到了很多的社會(huì)問題。法律所能糾正或者懲辦的只是公民的不法行為，而在這些不法行為的背后，隱藏的幾乎都是相關(guān)的社會(huì)問題。如果社會(huì)問題能夠得到及時(shí)地解決，相信這三名未成年的學(xué)生也不會(huì)走上自己的不歸路。現(xiàn)如今我們的國(guó)家，已經(jīng)認(rèn)識(shí)到對(duì)未成年人的培養(yǎng)和教育的重要性，而且采取了很多措施來保障未成年人的教育和他們的合法權(quán)益，但是很多政策或者法律一到地方馬上就變了味道，因此我認(rèn)為，地方各級(jí)行政部門、司法部門以及教育機(jī)構(gòu)，對(duì)自己的執(zhí)行能力應(yīng)當(dāng)進(jìn)行一番反思和整改。 實(shí)習(xí)一段時(shí)間后，我根據(jù)自身體會(huì)，想談一下對(duì)我國(guó)司法制度的思考。這里說的司法制度，主要是指審判制度和檢察制度。 在我國(guó)，有相當(dāng)數(shù)量的法官、檢察官并沒有達(dá)到法律要求的執(zhí)業(yè)能力，但司法制度對(duì)于司法公正來說，又具有極其重要的意義。司法制度藥體現(xiàn)社會(huì)公平、公正、社會(huì)公德。因此我們應(yīng)該通過一些政策或者法律規(guī)定，建立或者從國(guó)外引進(jìn)一些先進(jìn)的制度或理念。注重培養(yǎng)法官、檢察官的專業(yè)素質(zhì)和個(gè)人能力。 對(duì)于在職的法官和檢察官，國(guó)家應(yīng)該有專門的機(jī)構(gòu)建立相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，定期考核其專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德素質(zhì)，不能過完司法考試就算完事。對(duì)于考核不合格的法官和檢察官應(yīng)該及時(shí)讓其加強(qiáng)學(xué)習(xí)，之后仍然不能勝任的要及時(shí)讓其轉(zhuǎn)換崗位。對(duì)檢察官和法官的要求，理應(yīng)比普通的公務(wù)員要嚴(yán)格一些。 在國(guó)家監(jiān)督的同時(shí)，應(yīng)該建立晚上的群眾監(jiān)督機(jī)制，讓普通百姓行使一定的監(jiān)督職能。法官和檢察官接觸最多的就是百姓，他們的工作性質(zhì)，使他們和普通百姓緊密聯(lián)系在了一起。因此讓老百姓評(píng)價(jià)他們心目中法官、檢察官的好壞，也可以作為一個(gè)重要的考核依據(jù)。這不僅是因?yàn)槿罕姷难劬κ茄┝恋模氖且驗(yàn)榘傩盏男闹杏心菞U衡量“官員”的稱，這桿秤就是公平、公正的司法制度。 這里我主要提出的是：轉(zhuǎn)業(yè)軍人不宜直接加入法官、檢察官隊(duì)伍。目前我國(guó)對(duì)于轉(zhuǎn)業(yè)軍人的分配、安置問題仍然沒有一個(gè)健全的法律規(guī)定，一些部隊(duì)上的“首長(zhǎng)”、“長(zhǎng)官”直接轉(zhuǎn)業(yè)到了法檢機(jī)關(guān)。這些人幾乎沒有經(jīng)過法學(xué)教育的培養(yǎng)，雖然臨時(shí)背背法律條文也能辦事，但所辦之事著實(shí)體現(xiàn)不了當(dāng)代的法學(xué)精神，對(duì)我國(guó)司法實(shí)踐的長(zhǎng)久發(fā)展實(shí)無益處。
一個(gè)多月的實(shí)習(xí)結(jié)束的很快。回顧這段日子，我感覺收獲很多。首先我和很多同事、領(lǐng)導(dǎo)建立了深厚的友誼。和他們?cè)谝黄穑梢杂懻搶I(yè)知識(shí)、可以討論社會(huì)熱點(diǎn)，在閑暇的時(shí)候，可以拉拉家常。這種友誼是沒有任何利益關(guān)系的友誼，把我們聯(lián)系在一起的，就是法律。我想在以后的日子里，我對(duì)此會(huì)倍加珍惜。其次是我更加深入地接觸了社會(huì)。學(xué)校是一個(gè)象牙塔，在里面的時(shí)間久了，雖然可以安心于學(xué)術(shù)，但是總會(huì)有一種脫離社會(huì)的感覺。而實(shí)習(xí)是把我們和學(xué)校、社會(huì)相互聯(lián)系在了一起，在實(shí)踐中檢驗(yàn)了所學(xué)的理論，從實(shí)踐和理論這兩方面來說都得到了升華。
關(guān)鍵詞：司法制度；少年；社會(huì)化
近年來關(guān)于少年司法領(lǐng)域的議題不再僅僅停留在法理的層面，而向分支領(lǐng)域不斷發(fā)展延伸。其中社會(huì)最關(guān)注的議題就是少年司法社會(huì)化相關(guān)問題的爭(zhēng)論。
關(guān)于少年司法社會(huì)化的定義，從不同的專業(yè)領(lǐng)域?qū)ι倌晁痉ㄉ鐣?huì)化的理解大致可以分成兩類，一類是以法學(xué)為出發(fā)點(diǎn)，對(duì)少年司法社會(huì)化的研究主要集中在什么樣的少年司法制度能更好地適應(yīng)社會(huì)，少年司法制度是如何融入社會(huì)體系中并發(fā)揮作用的，少年司法制度是如何影響社會(huì)結(jié)構(gòu)，少年司法制度如何從公權(quán)力主導(dǎo)轉(zhuǎn)化成社會(huì)參與模式的等。另外一類的定義則是從社會(huì)學(xué)出發(fā)，關(guān)注的是社會(huì)結(jié)構(gòu)是如何影響社會(huì)司法的，社會(huì)因素在法律條文和司法過程有哪些具體的體現(xiàn)，來自非國(guó)家公權(quán)力的理念是如何參與少年司法的等。
一、歷史：少年司法社會(huì)化的理論與變革
英美國(guó)家少年司法制度是以少年審判制度為中心的少年司法制度。1899年，美國(guó)伊利諾斯州制定了世界上第一部《少年法庭法》，設(shè)立了世界上第一個(gè)少年法庭。少年司法制度早期的司法干預(yù)大于懲罰主要在于查清犯罪事實(shí)和依據(jù)法律對(duì)犯罪人進(jìn)行懲罰，對(duì)少年兒童進(jìn)行司法干預(yù)。基于一般的人道主義精神以及“少年兒童不能預(yù)謀犯罪”這一古羅馬法的古典理論和英美法系關(guān)于“國(guó)家對(duì)于少年不是懲罰的官吏而是最高監(jiān)護(hù)人”這一衡平法原則，如果父母不能履行撫養(yǎng)義務(wù)和管教責(zé)任，則由最高監(jiān)護(hù)人國(guó)家依法干預(yù)，承擔(dān)保護(hù)少年兒童的職責(zé)。一是保護(hù)未成年人，使其免受父母或監(jiān)護(hù)人的侵害。二是設(shè)法消除促使未成年人違法犯罪的種種因素，預(yù)防和減少犯罪。三是救助和矯治違法犯罪的未成年人。
1984年上海長(zhǎng)寧區(qū)設(shè)立中國(guó)第一個(gè)少年合議庭，直至1999年《預(yù)防未成年人犯罪法》通過，第四十五條第一款為少年法庭的設(shè)立提供了法律依據(jù)。現(xiàn)今，少年司法領(lǐng)域的基本原則大都出自《未成年人保護(hù)法》，以教育、感化、挽救為方針，采用教育為主、懲罰為輔原則、綜合治理原則。我國(guó)目前的制度主要有少年矯正機(jī)構(gòu)（工讀學(xué)校、收容教養(yǎng)、管教機(jī)構(gòu)）社會(huì)幫教制度和社區(qū)矯治工作。截至2003年，借鑒其他國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)開始了社區(qū)矯正的階段。
二、現(xiàn)狀：少年司法社會(huì)化的現(xiàn)實(shí)與困境
（一）在押少年人數(shù)多年負(fù)增長(zhǎng)率
在押少年人數(shù)多年負(fù)增長(zhǎng)率，困境是由于案件積壓滯后、政策硬性規(guī)定等，使部分少年案件審理程序遲延。
統(tǒng)計(jì)局公開的在押未成年人數(shù)的數(shù)據(jù)對(duì)比顯示，2010年我國(guó)開始有計(jì)劃的控制在押青少年人數(shù)，以社區(qū)服務(wù)、社區(qū)管制、拘役來代替少管所服刑。除2009至2010年這一階段下降幅度較大之外，基本上呈現(xiàn)穩(wěn)步下降的趨勢(shì)。2004至2010年，少年領(lǐng)域的司法改革大幅推進(jìn)，在押人數(shù)波動(dòng)較大，但是增長(zhǎng)率維持在零點(diǎn)以下。統(tǒng)計(jì)局公布的關(guān)于未成年犯罪越軌人數(shù)比例總體呈現(xiàn)出案件少、起訴少、服刑少、在押少以及刑期短等特征。
（二）刑事案件中未成年人罪犯數(shù)據(jù)波動(dòng)較大
刑事案件中未成年人罪犯數(shù)據(jù)波動(dòng)較大，困境在于進(jìn)入審判程序的未成年人的數(shù)量受法律政策的變動(dòng)影響較大。
未成年人犯罪人數(shù)，不同的年份會(huì)有所變動(dòng)，但是未成年人在押比率持平。這其中反映了司法程序從偵查、起訴、審判到司法社會(huì)工作領(lǐng)域，整個(gè)司法程序中有計(jì)劃的調(diào)控。主要包括以下內(nèi)容，一是青少年犯罪人數(shù)在總刑事罪犯總數(shù)中所占比例呈現(xiàn)下降趨勢(shì)，青少年犯罪人數(shù)中，占較大比例的年齡大致在18～25歲。二是我國(guó)少年司法社會(huì)化的過程中，由于法律條文的限制，加之滿18歲即承擔(dān)較重的刑事處罰的條文，使18～25歲青少年的司法制度社會(huì)化不足。這部分越軌青少年的司法制度社會(huì)化遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足，僅僅依靠法律職能無法發(fā)揮出社會(huì)在矯治偏差青少年的有效職能，使18～25歲青少年犯罪比例逐年增加。三是2003年之后，總犯罪人數(shù)增加，青少年犯罪人數(shù)基本持平，我國(guó)少年司法制度改革，如社會(huì)組織接軌少年司法的試點(diǎn)已經(jīng)初見成效。
（三）四分之三的少年罪犯由社會(huì)轉(zhuǎn)接，其中大部分流向了社會(huì)組織
四分之三的少年罪犯由社會(huì)轉(zhuǎn)接，其中大部分流向了社會(huì)組織。困境在于，司法社工組織現(xiàn)實(shí)需求方面存在巨大的壓力，現(xiàn)有條件不足以應(yīng)對(duì)問題。
少年犯罪在案件流程中存在多個(gè)出口可以轉(zhuǎn)接到社會(huì)，只有少部分的特殊案件才與普通司法程序?qū)印Ｔ谖覈?guó)社會(huì)組織機(jī)構(gòu)發(fā)展不成熟，規(guī)范不完善的情況下，這種現(xiàn)狀帶來了極大地分流壓力。一方面是公檢法系統(tǒng)出于未成年利益最大化原則的考量而選擇社會(huì)組織矯治代替司法懲戒，另一方面是司法社工組織供求關(guān)系失衡無力承擔(dān)人數(shù)巨大的未成年人犯罪案件。
1.社工組織經(jīng)驗(yàn)不足，實(shí)踐案例相對(duì)較少
我國(guó)的社會(huì)組織理念方法從西方引入發(fā)展的近20年時(shí)間里，不足以完善到西方發(fā)達(dá)國(guó)家的程度，在少年司法案件逐漸向社會(huì)轉(zhuǎn)接的過程中，出現(xiàn)了種種不適應(yīng)的問題。社工組織大部分創(chuàng)建時(shí)間較短，司法實(shí)務(wù)又與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)，使社會(huì)矯治服務(wù)陷入困境。
2.無強(qiáng)大的本土理論支撐
西方關(guān)于少年司法領(lǐng)域的著名觀點(diǎn)伴隨著司法領(lǐng)域的改革深入人心，但在中國(guó)整體重視家庭人倫的傳統(tǒng)框架下，很難接受國(guó)家作為未成年人最高監(jiān)護(hù)人的理念。將孩子視為家庭所有物的傳統(tǒng)文化與國(guó)家賦權(quán)父母為監(jiān)護(hù)人，保護(hù)未成人的觀點(diǎn)產(chǎn)生沖突，由此帶來了整個(gè)少年司法系統(tǒng)的理論基礎(chǔ)與社會(huì)實(shí)際現(xiàn)實(shí)相脫節(jié)。
3.法律法規(guī)不完善
關(guān)于少年司法領(lǐng)域法規(guī)的建設(shè)存在很多不完善的地方，一是存在亟待補(bǔ)足的空白領(lǐng)域，如司法社工組織在少年法庭的介入規(guī)制。二是相關(guān)法條過于抽象，社會(huì)組織自由裁量權(quán)過大，除此之外還存在很多法規(guī)多地不統(tǒng)一的地域性差異。案件發(fā)生地的不同導(dǎo)致最后案件走向和判決結(jié)果大相徑庭，監(jiān)督機(jī)制不完善。少年司法領(lǐng)域需要引入完善的監(jiān)督機(jī)制才能更好地保護(hù)當(dāng)事人，不能因?yàn)樯倌晁痉ǖ谋Ｃ苄砸蛞瓘U食。除此之外，社會(huì)組織還存在一定程度上的保護(hù)力度遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于強(qiáng)制力，對(duì)于犯罪的未成年人過于放縱和自由而沒有起到作用。部分學(xué)者對(duì)此持有的觀點(diǎn)存在爭(zhēng)議，一部分認(rèn)為社會(huì)組織本身的功能就是采用非暴力的手段達(dá)到社會(huì)化的目的，另一部分觀點(diǎn)認(rèn)為即使在社會(huì)組織中，對(duì)未成年犯罪者也要存在一定的強(qiáng)制力，一方面輔助矯治效果，另一方面強(qiáng)制力也能保障未成年人的安全如限制自由等。
三、路徑：少年司法社會(huì)化的措施與建議
（一）加強(qiáng)多方聯(lián)動(dòng)合作
在押未成年人數(shù)量的穩(wěn)步下降的趨勢(shì)有賴于司法系統(tǒng)和社會(huì)組織的密切合作。罪錯(cuò)青少年的社區(qū)矯治來代替一部分的監(jiān)獄服役，在我國(guó)少年法庭是最常用的合作模式之一。在理論上來看主要的優(yōu)點(diǎn)體現(xiàn)在以下方面：一是將罪錯(cuò)青少年隔離開，防止犯罪方法和手段的傳授；二是可以運(yùn)用家庭、學(xué)校和社區(qū)等社會(huì)關(guān)系對(duì)罪錯(cuò)青少年進(jìn)行再社會(huì)化，不斷加強(qiáng)青少年社會(huì)關(guān)系的聯(lián)結(jié)；三是在社區(qū)環(huán)境下更方便對(duì)青少年進(jìn)行心理疏導(dǎo)和矯治，處在相對(duì)自由的環(huán)境下，在不擱置課業(yè)和正常生活之下進(jìn)行心理疏導(dǎo)等。但是這些前景的實(shí)現(xiàn)需要司法系統(tǒng)（主要是公檢法等）和社會(huì)組織的密切配合。在司法系統(tǒng)將青少年矯治的過程中的職能讓渡給社會(huì)組織，同時(shí)利用社會(huì)組織的優(yōu)勢(shì)加入心理疏導(dǎo)等要素，這其中的每一個(gè)變革都有賴于社會(huì)組織和司法系統(tǒng)之間的有效溝通。
（二）控制在押未成年人數(shù)增長(zhǎng)率政策與司法改革相配合
控制在押未成年人的增長(zhǎng)率大部分出于對(duì)青少年社會(huì)化的影響。少年司法的社會(huì)化一定要自始至終圍繞“青少年社會(huì)化（人的社會(huì)化）”這一個(gè)不變的主題。青少年在監(jiān)獄（少管所）的環(huán)境之下，與整體正常社會(huì)隔離的環(huán)境下，社會(huì)脫節(jié)的反應(yīng)會(huì)進(jìn)一步加深。在心智未成熟的青少年群體中，監(jiān)獄的環(huán)境更多發(fā)群體暴力欺凌和上對(duì)下的意志壓制以及剝削。這些作為在押的不可取之處是毋庸置疑的。然而減少在押青少年比例這種措施在全國(guó)范圍內(nèi)廣泛施行，其中的尺度和平衡點(diǎn)非常難以把握。這是法律和社會(huì)相互配合的問題，法律是公民的權(quán)利法，公民的普遍價(jià)值觀會(huì)推動(dòng)立法，社會(huì)需要不斷地向法律傳達(dá)需求。同時(shí)，法律要進(jìn)行對(duì)社會(huì)矛盾的及時(shí)有效調(diào)控。因此，在押青少年比率的穩(wěn)步下降絕非簡(jiǎn)單的社會(huì)呼吁和法律規(guī)定這么簡(jiǎn)單的事情，其背后涉及多方的平衡點(diǎn)考量，一方面要出于保護(hù)青少年的目的一定程度上減輕青少年的量刑，另一方面惡性的犯罪事件如果在與公眾期待差距較大的情形下，尤其是在中國(guó)重刑主義呼聲高漲的階段，有可能產(chǎn)生對(duì)集體情感和集體意識(shí)的損傷。
在押比例的減少，還要依靠司法系統(tǒng)早期的矯治。在強(qiáng)制措施控制犯罪未成年人開始到檢察院起訴為止，這段犯罪嫌疑人的矯治工作發(fā)揮了極其重要的作用，不僅僅是決定了案件是否進(jìn)入訴訟程序，還關(guān)系到犯罪之后的應(yīng)激反應(yīng)。在當(dāng)事人心理最脆弱的時(shí)候，司法社會(huì)工作者應(yīng)當(dāng)及時(shí)的介入。一是對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行初步的干預(yù)治療，二是積極取得和被害人（如果存在的話）的溝通以期取得諒解，還有在當(dāng)事人對(duì)訴訟流程不了解的情況下，作為當(dāng)事人的人去和司法系統(tǒng)對(duì)接溝通等，輔助出具相關(guān)的再犯率鑒定報(bào)告。在押比例的減少要想穩(wěn)步下降就必須依靠社會(huì)（尤其是非政府組織）以及司法系統(tǒng)的配合推進(jìn)。兩者必須保持同一個(gè)步調(diào)，同心同德才能將整個(gè)改革損失減到最小。
（三）促進(jìn)多方監(jiān)督制度建設(shè)和完善
結(jié)合新形勢(shì)，加大監(jiān)察委監(jiān)督力度，伴隨著司法改革的穩(wěn)步推進(jìn)，尤其是監(jiān)察委的獨(dú)立機(jī)構(gòu)設(shè)置能否將審判監(jiān)督少年司法的職能過渡一部分到監(jiān)察委等途徑，以加強(qiáng)案件審理評(píng)估監(jiān)督。
引入第三方的監(jiān)督力量以及加強(qiáng)審監(jiān)程序的獨(dú)立。引入第三方的監(jiān)督力量具有必要性、困難性。必要性體現(xiàn)在整個(gè)過程中各級(jí)法官以及檢察官等司法工作者的自由裁量權(quán)相比于其他的普通案件來說要大的多，因此司法的審查監(jiān)督中引入社會(huì)組織的監(jiān)督機(jī)制尤為重要。除了原有的審查體制之外，由于少年司法系統(tǒng)社會(huì)化的特性，其中就需要第三方的非政府組織以及群眾對(duì)少年司法程序的監(jiān)督，但是實(shí)務(wù)中的問題是對(duì)平衡點(diǎn)的把握。監(jiān)督的廣泛性前提是公開，然而出于對(duì)青少年個(gè)人隱私的保護(hù)，未成年的案件卷宗一律不公開審理，相關(guān)案卷一概不允許公開，這其中的第三方監(jiān)督就舉步維艱。
制度上涉及的漏洞包括兩點(diǎn)，一是少年司法案件絕對(duì)的保密，非案卷參與者、相關(guān)者不允許獲取相關(guān)的信息，并有完善的追責(zé)系統(tǒng)。二是審監(jiān)程序混雜在其他程序中，當(dāng)前存在低效長(zhǎng)周期的特點(diǎn)。即使是司法系統(tǒng)內(nèi)部的人員尚且不能獲知卷宗，更不要說外部的社會(huì)組織。第三方的監(jiān)督幾乎在少年司法領(lǐng)域呈現(xiàn)持續(xù)空白狀態(tài)，整個(gè)案件的審理監(jiān)督很薄弱，已經(jīng)到了亟待改革的危險(xiǎn)邊緣。
對(duì)于其中的困難性則是雙方的利益平衡點(diǎn)更難尋找。對(duì)其少年的隱私個(gè)人權(quán)利的保護(hù)和對(duì)案件的監(jiān)督（合理性和適當(dāng)性的審查）沒有孰輕孰重的問題，而是雙方都必須把握的問題。因此，這條路徑是解決少年司法社會(huì)化的關(guān)鍵路徑之一。以何種方式平衡這兩種利益訴求是社會(huì)化過程中需要重點(diǎn)關(guān)注的議題。
一、強(qiáng)化對(duì)未成年人特殊保護(hù)司法理念。新刑事訴訟法修改之前，各地對(duì)未成年刑事案件采取不盡一致的做法，有的注重對(duì)未成年人的特殊保護(hù)，有的卻較為淡化。各地思想認(rèn)識(shí)還不一致，司法理念有所差異。因此新刑事訴訟法修改后，檢察機(jī)關(guān)要強(qiáng)化對(duì)未成年人的特殊保護(hù)的理念。一是始終堅(jiān)持一個(gè)方針、一個(gè)原則，即“教育、感化、挽救的方針”和“教育為主、懲罰為輔的原則”。這一方針和原則是指導(dǎo)辦理未成年人刑事案件訴訟的標(biāo)準(zhǔn)，在出現(xiàn)法律規(guī)定不具體，法律條文解釋有分歧時(shí)，按照以上的方針和原則進(jìn)行解釋或處理，處處體現(xiàn)刑訴法對(duì)未成年人進(jìn)行特殊保護(hù)的司法理念。二是特別注重未成年人訴訟權(quán)利的保障。由于未成年人心智尚不成熟，認(rèn)識(shí)問題的能力還不足，尚不能完全以自身的能力來維護(hù)他們的合法權(quán)益，不能獨(dú)立的行使訴訟權(quán)利，所以要特別注重未成年人訴訟權(quán)利的保障，如，在訊問未成年人時(shí)及時(shí)通知其法定人到場(chǎng)等，有利于未成年人減少對(duì)抗，悔過自新，回歸社會(huì)。三是在辦理未成年人刑事案件時(shí)盡量實(shí)行非犯罪化、非刑罰化、非監(jiān)禁化處理，注重親情關(guān)懷。嚴(yán)格適用逮捕措施，堅(jiān)持少捕、慎訴，對(duì)未成年人實(shí)行分案審理、分別羈押、分別教育、分案等特殊程序，體現(xiàn)社會(huì)的人文關(guān)懷；實(shí)行親情會(huì)見，文明、規(guī)范、人性化訊問，緩減未成年人的心理壓力，釋放親情關(guān)懷；辦案人員在辦案過程當(dāng)中盡量不穿制服、庭審中使用“檢察寄語”對(duì)未成年人進(jìn)行教育感化等。對(duì)未成年實(shí)行特殊的司法保護(hù)，也是刑事訴訟法“尊重和保障人權(quán)”的重要體現(xiàn)。四是注重加強(qiáng)對(duì)未成年人的教育和犯罪預(yù)防。辦案過程中，認(rèn)真走訪未成年人家庭、所在社區(qū)和學(xué)校，了解其性格特點(diǎn)、生活現(xiàn)狀、成長(zhǎng)經(jīng)歷及走上犯罪的原因，宣講法律及犯罪的危害性，避免再次誤入歧途；充分發(fā)揮學(xué)校主陣地作用，拓寬檢校共建范圍，指派經(jīng)驗(yàn)豐富的干警深入校園開展形式多樣、內(nèi)容活潑的法制教育活動(dòng)，結(jié)合案情為在校青少年上法制課，以案釋法，營(yíng)造青少年自覺學(xué)法、守法、用法的良好氛圍。
二、強(qiáng)化專業(yè)性，建立未成年人刑事檢察專業(yè)機(jī)構(gòu)，配備專門人員。新刑事訴訟法設(shè)專章對(duì)未成年人刑事訴訟程序進(jìn)行了專門規(guī)定，并適用了特殊程序，這體現(xiàn)了未成年人刑事訴訟案件與普通刑事案件的不同之處，強(qiáng)調(diào)了未成年人刑事案件的特別重視，對(duì)檢察機(jī)關(guān)適應(yīng)未成年人案件的辦理提出了新的更高的要求，為檢察機(jī)關(guān)建立專業(yè)機(jī)構(gòu)提供了基礎(chǔ)。
因?yàn)椋皇俏闯赡耆诵淌掳讣奶攸c(diǎn)，要求熟悉未成年人特點(diǎn)、掌握其心理特征的專人辦理。以前檢察機(jī)關(guān)辦理未成年案件的專門機(jī)構(gòu)大多設(shè)置在對(duì)未成年人保護(hù)重視的地區(qū)，機(jī)構(gòu)設(shè)置不盡統(tǒng)一，如上海三級(jí)檢察院均設(shè)置有專門的機(jī)構(gòu)和編制。有的是在地市級(jí)所在基層院指定一個(gè)基層院專門辦理轄區(qū)內(nèi)的未成年人案件，如平頂山市新華區(qū)檢察院設(shè)立未成年人公訴局辦理市區(qū)4個(gè)基層檢察院的未成年人公訴案件。大多數(shù)檢察院尤其是基層檢察院沒有專門的機(jī)構(gòu)和人員，有的也只是指定專門的人員成立辦案小組辦理未成年人案件。這些不適應(yīng)新刑事訴訟法對(duì)未成年人特殊刑事訴訟程序的更高要求。成立專門機(jī)構(gòu)可以保證未成年人案件分案審理、分別、分別羈押，能夠加快案件辦理進(jìn)程，縮短辦案周期，避免和減少交叉感染。二是未成年人特殊訴訟程序?qū)Ω綏l件不考察的客觀要求。由于未成年人附條件不的幫教考察由檢察機(jī)關(guān)完成，而目前檢察機(jī)關(guān)案多人少，很難抽出人員或很難專業(yè)性地對(duì)附條件不的未成年人的活動(dòng)進(jìn)行有效地跟蹤考察，由一般的案件承辦人員進(jìn)行考察，由于缺乏專門性，很難深入了解未成年人在學(xué)校、社會(huì)、家庭中的各種表現(xiàn)，成立專門的未成年人檢察機(jī)構(gòu)，可以更專業(yè)地由專人進(jìn)行考察，提出考察報(bào)告，不至于使考察流于形式，保證這一檢察環(huán)節(jié)的特殊制度落到實(shí)處。只有穩(wěn)定的隊(duì)伍，專門的機(jī)構(gòu)，才更能適應(yīng)未成年人刑事案件的特殊程序要求。三是辦理未成年人案件的內(nèi)在客觀需求。未成年人刑事案件訴訟程序與普通刑事程序區(qū)別較大，如卷宗材料要標(biāo)注未成年人字樣，由專人保管，分案訴訟，分別訊問，分別羈押，分別審理等特殊要求，由專業(yè)的機(jī)構(gòu)和人員辦理，更能體現(xiàn)其對(duì)未成年人的特殊保護(hù)，符合司法工作專業(yè)化、精細(xì)化發(fā)展趨勢(shì)和方向。未成年人刑事案件程序的特殊性也要求有專業(yè)的機(jī)構(gòu)與人員進(jìn)行辦理，從而提高辦理效率，保證辦理質(zhì)量，所以檢察機(jī)關(guān)有必要設(shè)置專門的未成年人案件機(jī)構(gòu)，配備專業(yè)的未成年人辦理人員。四是成立專門的未成年人檢察機(jī)關(guān)已經(jīng)有較好的經(jīng)驗(yàn)和外部條件。據(jù)《檢察日?qǐng)?bào)》報(bào)道，目前，全國(guó)成立有獨(dú)立編制的未成年人刑事檢察工作機(jī)構(gòu)298個(gè)，沒有獨(dú)立編制的303個(gè)、專門辦案組1434個(gè)，這為下一步在其它檢察院成立未成年人檢察機(jī)構(gòu)積累了良好的經(jīng)驗(yàn)。同時(shí)，建立未成年人刑事檢察機(jī)構(gòu)的外部條件適宜，2010年，中央綜治委預(yù)防青少年違法犯罪工作領(lǐng)導(dǎo)小組、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、等六部門聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于進(jìn)一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見》，《意見》指出，要加強(qiáng)辦理未成年人刑事案件專門機(jī)構(gòu)和專門隊(duì)伍的建設(shè)。這為成立專門的未成年刑事檢察機(jī)構(gòu)提供了強(qiáng)力政策支持。各級(jí)黨委政府和社會(huì)各界多年來對(duì)未成年的關(guān)愛，社會(huì)管理創(chuàng)新的需要，也有利于黨委政府對(duì)成立未成年人刑事檢察機(jī)構(gòu)的認(rèn)可和支持。所以抓住這一有利時(shí)機(jī)，積極匯報(bào)，積極爭(zhēng)取，順應(yīng)形勢(shì)，及早成立未成年人刑事檢察機(jī)構(gòu)，為提高未成年刑事案件質(zhì)量打好扎實(shí)的基礎(chǔ)。
因此，除個(gè)別人員稀少、地處偏僻的基層檢察院外，一般在省、市、縣三級(jí)檢察機(jī)關(guān)同時(shí)建立未成年人刑事檢察機(jī)構(gòu)，以加強(qiáng)對(duì)未成年刑事案件的監(jiān)督，適應(yīng)未成年人刑事案件訴訟程序的特殊需要，順應(yīng)社會(huì)強(qiáng)化對(duì)未成年人保護(hù)的時(shí)代潮流。
三、強(qiáng)化制度完善性，加緊對(duì)未成年人刑事案件辦理制度的完善和修改。新刑事訴訟法設(shè)立未成年特殊訴訟程序，是刑事訴訟的較大修改，許多程序的設(shè)計(jì)都是以往刑事訴訟程序中所沒有的，雖然這些制度的設(shè)計(jì)都是在各地實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上得來的，但相對(duì)于一個(gè)檢察院來說，更多的是新生的訴訟程序，即使以往已有的制度，相對(duì)于新的未成年人特殊訴訟程序也要進(jìn)行調(diào)整和完善，所以結(jié)合新的特殊程序，加緊修改或完善各種制度，以適應(yīng)其特殊要求。一是制訂完善訊問未成年人通知法定人制度。細(xì)化對(duì)法定人身份核查、訊問過程、監(jiān)督保障等環(huán)節(jié)進(jìn)行具體規(guī)范。明確將訊問情況作為案件卷宗的必備內(nèi)容。二是對(duì)附條件不制度進(jìn)行完善。現(xiàn)有的規(guī)定與以往工作實(shí)踐有較大差別，如，汝州市檢察院在2010年辦理了河南省首例附條件不案件，刑事訴訟法專家樊崇義教授參加并進(jìn)行了指導(dǎo)，汝州市檢察院出臺(tái)了附條件不制度辦法，但是以往的實(shí)踐與現(xiàn)行法律的規(guī)定出入較大，如附條件不的適用范圍為三年以下的輕微刑事案件，考察期為一個(gè)月以上一年以下等，這些都與新刑事訴訟的規(guī)定有較大出入，需要進(jìn)行完善和修改，嚴(yán)格按現(xiàn)在新規(guī)定操作，防止突破新刑事訴訟法的規(guī)定。三是對(duì)未成年人刑事案件的考核機(jī)制的完善。由于附條件不案件，程序繁雜，辦案人員責(zé)任大，考察幫教工作量大，辦案人員顧慮較多，如果還按以往的考核辦法，很多辦案人員不會(huì)主動(dòng)去適用附條件不，而是走一般的渠道，以減少工作量，減輕責(zé)任，從而使這一檢察機(jī)關(guān)多年探索出來的較好制度在實(shí)踐中擱淺。因此，針對(duì)未成年人附條件不案件，要改變或完善相應(yīng)的考核制度，提高辦案人員的主動(dòng)性，減少他們辦案的顧慮和擔(dān)心，為這一制度下一步的推開積累實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。四是完善未成年人犯罪記錄封存制度。刑訴法修正案草案特別規(guī)定“犯罪的時(shí)候不滿十八周歲，被判五年有期徒刑以下刑罰的，應(yīng)當(dāng)對(duì)相關(guān)犯罪記錄予以封存。”但是對(duì)于封存的主體、封存的程序，以及查詢的程序都需要檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部的相關(guān)制度進(jìn)行明確與細(xì)化。
兒童是一個(gè)國(guó)家和民族的希望，兒童的健康成長(zhǎng)關(guān)系到一個(gè)國(guó)家的前途和命運(yùn)，所以兒童的任何問題足以引起全社會(huì)的關(guān)注和重視。 流浪兒童問題的產(chǎn)生是飛速發(fā)展的社會(huì)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)結(jié)構(gòu)在轉(zhuǎn)型中出現(xiàn)的諸多問題造成的，如婚姻的不穩(wěn)定、人口流動(dòng)的加劇、經(jīng)濟(jì)的兩極分化加劇等，可以說他們是一個(gè)龐大的犯罪潛力群體，嚴(yán)重威脅國(guó)家和社會(huì)的治安。所以，無論從哪一方面考慮，流浪兒童問題都應(yīng)引起政府和社會(huì)的廣泛重視，否則后果將不堪設(shè)想。
一、攜帶兒童流浪乞討的成因分析
1.首先從經(jīng)濟(jì)、家庭、教育、社會(huì)方面的影響來看
經(jīng)濟(jì)方面，目前關(guān)于流浪兒童的研究大多認(rèn)為經(jīng)濟(jì)貧困與兒童流浪之間密切相關(guān)。首先，社會(huì)的快速發(fā)展加速了貧富的兩極分化，我國(guó)的二元制社會(huì)結(jié)構(gòu)嚴(yán)重影響了人們的思維方式和價(jià)值取向，大量的農(nóng)村人口涌入城市，盲目的外流而無法獲得穩(wěn)定的工作，很多人只好帶著孩子流落于街頭，甚至以乞討為生，那些與父母失散的孩子更可憐，隨時(shí)面臨著犯罪集團(tuán)的控制和威脅；其次，一些農(nóng)村家庭由于孩子較多，父母本身的素質(zhì)不高，目光短淺，即使義務(wù)教育是免費(fèi)的，可他們卻認(rèn)為多一個(gè)在家吃飯的，還不如讓他們?cè)缧┏鋈ゴ蚬赍X；有的家長(zhǎng)甚至把孩子直接賣給人販子或者租給一些私人做童工來獲取眼前的一點(diǎn)點(diǎn)利益；再有，一些孩子聽外出打工的人描述，為了早日經(jīng)濟(jì)獨(dú)立而外出打工，可結(jié)果等待他們的都是成為被攜帶著的流浪乞討工具。
家庭方面，家庭可以說是促使兒童流浪的最直接誘因。第一，家庭教育不當(dāng)，許多家庭在教育內(nèi)容上持極端功利主義傾向，望子成龍，過分溺愛，造成孩子們是道德素質(zhì)低下，自由放蕩，結(jié)果是把一大批尚無自立能力的兒童推向了街頭；第二，家庭結(jié)構(gòu)變化或是父母婚姻發(fā)生危機(jī)，不完整的家庭很容易造成兒童被遺棄或是無人照料而在外流浪；第三，家庭暴力，不良的生活環(huán)境不但影響孩子的身心健康，甚至可以扭曲他們的人格。外面無拘無束的自由生活對(duì)孩子是很大的誘惑，很容易外出流浪。
教育方面，教育功能的不完善，片面追求升學(xué)率的應(yīng)試教育模式下，那些在學(xué)業(yè)上表現(xiàn)不好的青少年被貼上“差生”的標(biāo)簽，他們常常面對(duì)的是同學(xué)鄙夷和老師們的“冷漠、嘲笑、訓(xùn)斥甚至暴打”。漸漸地，他們就淪落成學(xué)生中的孤獨(dú)者，偏離了正常成長(zhǎng)軌道，最終被學(xué)校所遺棄，過早地走向了社會(huì)。
社會(huì)方面，違法犯罪團(tuán)體的存在，唆使未成人乞討，未成年乞討兒童中有一部分是被犯罪團(tuán)體從落后農(nóng)村拐騙雇傭而來的，比如有的人專門從偏遠(yuǎn)農(nóng)村“收購”殘疾或正常兒童，以每月或每年付給家長(zhǎng)一定酬金的形式，租童乞討。還有的是因流浪至窮途末路而控組織起來乞討的，他們都是黑惡勢(shì)力賺錢的工具。這些幕后的黑手下毒手把拐騙而來的病殘兒擰斷胳膊、打斷腿，制造慘相，越慘不忍睹越能多要錢，另外，在我國(guó)某些地方存在“乞丐村”、“職業(yè)乞丐”現(xiàn)象，村民的流浪乞討不僅不會(huì)受到社會(huì)的譴責(zé)，反而為其他人所羨慕和效仿。這種流浪乞討的亞文化，在一些教育落后、民風(fēng)尚未開化的地區(qū)促使人們只重視利益結(jié)果不重視利益實(shí)現(xiàn)途徑，紛紛選擇進(jìn)城乞討，留守兒童也成為他們牟利的工具。
2.流浪兒童救助法律層面的不足
帶兒童乞討“收益”高，這成了對(duì)攜童乞討的變相鼓勵(lì)。攜帶兒童流浪乞討目前是個(gè)備受爭(zhēng)議的話題，一些專家學(xué)者認(rèn)為目前中國(guó)沒有完善的兒童福利制度就盲目的取消打擊兒童流浪乞討方式，也是不負(fù)責(zé)任的做法。然而利用兒童乞討容易博得大家的同情，因此個(gè)別乞討者無視孩子的成長(zhǎng)，把孩子當(dāng)成賺錢的工具。根據(jù)《未成年人保護(hù)法》規(guī)定，脅迫、誘騙、利用未成年人乞討或者組織未成年人進(jìn)行有害其身心健康的表演等活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)由公安機(jī)關(guān)依法給予行政處罰。因此，攜童乞討的行為顯然是違法的。但是，如果經(jīng)過行政處罰仍然不改的，處理起來就缺乏法律依據(jù)了。
我國(guó)現(xiàn)有的未成年人法律距離形成完善的未成年人保護(hù)法律體系還有相當(dāng)大的一段距離，很多法律法規(guī)對(duì)兒童保護(hù)的規(guī)定過于籠統(tǒng)，沒有明確政府以及其他部門的職責(zé)，缺乏具體操作性，不能有效的預(yù)防流浪兒童的產(chǎn)生。
例如，《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》以及《中華人民共和國(guó)預(yù)防未成年人犯罪法》雖然是專門為保護(hù)兒童權(quán)利而制定的法律，但都是綜合性的，不具有實(shí)際操作性，至今我國(guó)政府還沒有建立起有效的兒童保護(hù)體系來落實(shí)這兩套套法律。2001年制定的《婚姻法》第二十一條規(guī)定父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育義務(wù)；第三十六條規(guī)定，父母離婚后對(duì)子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)力和義務(wù)。1991年制定的《未成年人保護(hù)法》第八條規(guī)定父母或其他監(jiān)護(hù)人不得虐待、遺棄未成年人，禁止溺嬰、棄嬰；第十二條規(guī)定父母或其他監(jiān)護(hù)人如不履行其監(jiān)護(hù)職責(zé)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任；（1999年制定的《預(yù)防未成年人犯罪法》也有上述類似的兒童權(quán)益保護(hù)條文，在此不一一列舉。）盡管有這些規(guī)定，卻沒有相應(yīng)配套政策來具體實(shí)施，以至于這些法律條文成為擺設(shè)，沒有真正起到保護(hù)兒童的目的。2006年的《未成年人保護(hù)法》對(duì)上述兒童保護(hù)條款進(jìn)行了完善，但是仍沒有如何實(shí)施、實(shí)施到何種程度的具體措施，以及違反這些法律相應(yīng)后果如何的規(guī)定。總之，當(dāng)前保護(hù)未成年人的法律，總體來看還有些籠統(tǒng)，需要進(jìn)一步細(xì)化。例如可增加加強(qiáng)對(duì)兒童監(jiān)護(hù)人的勞動(dòng)教育，設(shè)立乞討人員救助基金，建立一些勞動(dòng)場(chǎng)所，使其自食其力等條款。借鑒西方國(guó)家的一些做法，對(duì)于攜帶兒童乞討屢教不改的，甚至虐待兒童的，可以剝奪其撫養(yǎng)權(quán)，將兒童交由福利機(jī)構(gòu)進(jìn)行撫養(yǎng)教育。
3.未成年人監(jiān)護(hù)制度缺失
經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，城市化的建設(shè)都需要大批農(nóng)村青年進(jìn)城務(wù)工支持城市建設(shè)，這也引發(fā)了社會(huì)生活方式的變革，很多進(jìn)城務(wù)工的夫妻都把孩子留給年邁體弱的父母代為撫養(yǎng)和監(jiān)護(hù)；還有一批人也把孩子帶到城里，但是因?yàn)闊o暇顧及孩子，也出現(xiàn)了監(jiān)護(hù)方面的問題；除了農(nóng)村青年進(jìn)城務(wù)工引發(fā)未成年人監(jiān)護(hù)出現(xiàn)問題，還有一些未成年人，因父母的離婚或死亡也出現(xiàn)了沒有被很好監(jiān)護(hù)的情況。
隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，我國(guó)現(xiàn)行監(jiān)護(hù)制度的局限性逐步暴露出來，如未區(qū)分親權(quán)制度與監(jiān)護(hù)制度、未設(shè)立國(guó)家公權(quán)監(jiān)護(hù)、對(duì)監(jiān)護(hù)監(jiān)督、懲治制度沒有相關(guān)規(guī)定等等。正是由于監(jiān)督機(jī)制的欠缺，監(jiān)護(hù)領(lǐng)域行政執(zhí)法主體空缺，使得未成年人長(zhǎng)期處于監(jiān)護(hù)缺失的狀態(tài)，現(xiàn)實(shí)中兒童早年輟學(xué)、沿街乞討，甚至被黑惡勢(shì)力控制參與犯罪的現(xiàn)象屢禁不止。
回歸社會(huì)的困難，無可否認(rèn)，集體養(yǎng)護(hù)下的兒童由于生活在非正常的環(huán)境中，往往出現(xiàn)身心健康和社會(huì)生活適應(yīng)問題，即所謂的“機(jī)構(gòu)病”。事實(shí)證明，兒童對(duì)接觸和互動(dòng)有著基本的生物與感情的需要，但集體養(yǎng)護(hù)下，兒童的這些需要常常被忽視，結(jié)果導(dǎo)致成長(zhǎng)的障礙。因此，通過各種形式回歸家庭、回歸社會(huì)對(duì)這些孩子來講是至關(guān)重要的。而對(duì)曾經(jīng)有過惡劣習(xí)性的流浪兒童，很多社會(huì)上的家庭心存疑慮，如何讓這些孩子寄養(yǎng)在生育父母以外的家庭，更是難以解決的問題。
4.救助機(jī)構(gòu)的專業(yè)性不足
首先是救助資源缺乏，已有的流浪兒童救助保護(hù)中心只能收容不到一半的流浪兒童。目前的310多家流浪兒童救助機(jī)構(gòu)只能救助保護(hù)其中的一部分，其余一大部分流浪兒童是和成年人流浪乞討人員在一起，在救助站得到暫時(shí)的安置，與成年人混雜在一起，而部分成年人身上的惡習(xí)對(duì)流浪兒童有很深的影響，還有相當(dāng)一部分仍然游蕩在社會(huì)上。
其次是專業(yè)化程度低，我國(guó)目前對(duì)流浪兒童的教育主要是文化知識(shí)、傳統(tǒng)思想品德，以及技能培訓(xùn)，但是這些教育矯治方法是否能夠修復(fù)流浪兒童受到傷害的身心和情感呢？與正常兒童不同的是，流浪兒童的信任機(jī)制發(fā)生了質(zhì)的變化，他們已經(jīng)喪失了最起碼的人際間的信任，以一種敵視的內(nèi)心看待這一社會(huì)。這就需要專業(yè)的社工介入，進(jìn)行心理咨詢和認(rèn)知修復(fù)。但是目前，我國(guó)多數(shù)救助機(jī)構(gòu)并沒有配備符合條件的人員。
二、解決攜帶兒童流浪乞討問題的對(duì)策建議
1.加強(qiáng)流浪兒童救助立法，完善執(zhí)法
“依法治國(guó)”的政策要求我們有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。國(guó)家的立法應(yīng)具體到各個(gè)部門，分配其所屬權(quán)利與義務(wù)，并明確規(guī)定監(jiān)督機(jī)構(gòu)及其監(jiān)督職能，完善責(zé)任機(jī)制，使各部門對(duì)自己的具體工作有明確的認(rèn)識(shí)，便于相應(yīng)機(jī)構(gòu)貫徹履行，在其未履行職責(zé)時(shí)，有監(jiān)督機(jī)關(guān)的監(jiān)督甚至追究其法律責(zé)任。對(duì)流浪乞討問題，各地市民政局及其下屬救助站、公安機(jī)關(guān)和城市執(zhí)法局三個(gè)部門要在職責(zé)范圍內(nèi)通力合作，互相監(jiān)督，做好救助工作。
當(dāng)下的義務(wù)教育法、未成年人保護(hù)法、刑法等相關(guān)法律中，對(duì)兒童權(quán)益的保護(hù)都有涉及，但目前這些法律條文尚不能有效扼制和杜絕流浪乞討和“被乞討”的謀利現(xiàn)象。應(yīng)建立和完善一套未成年人法律保護(hù)體系，包括兒童權(quán)益的保護(hù)、兒童監(jiān)護(hù)人的教育和監(jiān)督、流浪兒童的救助和保障等。首先，加強(qiáng)兒童權(quán)益保護(hù)方面的立法，并且完善具體執(zhí)行政策，把兒童的保護(hù)落到實(shí)處，用法律保證其長(zhǎng)效，嚴(yán)格執(zhí)法，不讓制度流于形式。其次，制定監(jiān)督兒童監(jiān)護(hù)人的法律法規(guī)。現(xiàn)實(shí)中，對(duì)問題家庭的介入程度不好，對(duì)監(jiān)護(hù)人的監(jiān)督和懲治缺乏合法性的依據(jù)。對(duì)未履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的父母或者其他監(jiān)護(hù)人進(jìn)行有效懲治，或者進(jìn)行強(qiáng)制教育，或者是經(jīng)濟(jì)處罰，必要的時(shí)候剝奪其兒童的監(jiān)護(hù)權(quán)。
筆者認(rèn)為，撤銷那些虐待、遺棄、操縱孩子乞討的父母的監(jiān)護(hù)權(quán)。對(duì)于觸犯法律拐賣兒童的必須從嚴(yán)懲治，哪怕是自己親生的孩子也決不能縱容。對(duì)販賣兒童，買孩子乞討等犯罪集團(tuán)要施行重罪，做到早期干預(yù)，標(biāo)本兼治，還孩子一片純凈的天空。
2.建立未成年人國(guó)家監(jiān)護(hù)反饋機(jī)制
首先要明確民政部門作為國(guó)家監(jiān)護(hù)的主體。對(duì)于那些監(jiān)護(hù)人客觀上無法為其孩子提供健康成長(zhǎng)所需要的最一般條件的未成年人，國(guó)家可以有多種形式擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人：一是國(guó)家直接設(shè)立兒童福利機(jī)構(gòu)承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)；二是委托具有監(jiān)護(hù)能力并愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的社會(huì)成員進(jìn)行監(jiān)護(hù)，民政或其他部門對(duì)其監(jiān)護(hù)行為進(jìn)行監(jiān)督檢查，并承擔(dān)相關(guān)監(jiān)護(hù)費(fèi)用，給付一定監(jiān)護(hù)報(bào)酬；三是委托審查合格的民間組織承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，由民政或其他部門對(duì)其監(jiān)護(hù)行為進(jìn)行監(jiān)督檢查，并承擔(dān)相關(guān)監(jiān)護(hù)費(fèi)用，給付一定監(jiān)護(hù)報(bào)酬。
其次要建立未成年人監(jiān)護(hù)的公權(quán)督促機(jī)制。建立未成年人監(jiān)護(hù)的行政執(zhí)法主體，賦予其負(fù)責(zé)未成年人監(jiān)護(hù)問題的管理、監(jiān)督、執(zhí)行的公共職責(zé)和權(quán)力，形成統(tǒng)一的從上到下的有效社會(huì)控管力量和政府公權(quán)服務(wù)體系。筆者認(rèn)為，應(yīng)建立起職業(yè)化、專業(yè)化的青少年保護(hù)組織，并賦予其實(shí)權(quán)，形成一套完整的機(jī)構(gòu)體系，代表國(guó)家承擔(dān)監(jiān)護(hù)的實(shí)體職責(zé)，進(jìn)行動(dòng)態(tài)監(jiān)督和信息的反饋。
3.建立完善社會(huì)救助體系，解決乞討兒童安置問題
社會(huì)救助體系包括救助站、兒童福利院機(jī)構(gòu)、殘疾人救助站等，盡管我國(guó)很多城市已建立了有關(guān)單位，但尚不完善，經(jīng)費(fèi)也往往捉襟見肘，因此還需要不斷完善。首先，實(shí)現(xiàn)經(jīng)費(fèi)來源多元化。我國(guó)的救助體系主要由國(guó)家負(fù)擔(dān)，不僅增加了國(guó)家的負(fù)擔(dān)，而且難以保證經(jīng)費(fèi)的充足，對(duì)此問題我國(guó)應(yīng)建立相應(yīng)激勵(lì)機(jī)制，在經(jīng)費(fèi)捐助、兒童教育培訓(xùn)乃至日常生活方面發(fā)揮社會(huì)力量的作用，例如建立“流浪兒童專項(xiàng)救助基金”等通過完備的救助體系，解決兒童安置問題，防止其再次走上流浪乞討的道路。
4.建立專業(yè)化的兒童救助工作隊(duì)伍
各級(jí)救助中心要配備專業(yè)人員負(fù)責(zé)流浪未成年人的學(xué)習(xí)生活、心里矯治等工作。在救助機(jī)構(gòu)中要引進(jìn)社會(huì)工作者為未成年人提供專業(yè)周到的服務(wù)，運(yùn)用青少年社會(huì)工作方式，采用小組工作方法、個(gè)案工作方法對(duì)未成年人進(jìn)行一定的教育與矯正工作，打開他們塵封的內(nèi)心，修復(fù)他們錯(cuò)誤的人生觀、價(jià)值觀。同時(shí)發(fā)揮社會(huì)工作專業(yè)調(diào)動(dòng)社會(huì)資源的特長(zhǎng)，爭(zhēng)取各種慈善組織和社會(huì)組織為救助流浪兒童進(jìn)行捐助。
總體上看，我國(guó)救助管理機(jī)構(gòu)引入社會(huì)工作理念，設(shè)置社會(huì)工作科室和崗位，開展社會(huì)工作服務(wù)基本上還處于起步探索階段。建立專業(yè)化的救助工作隊(duì)伍，不僅要關(guān)注其現(xiàn)在問題的解決，而且要特別關(guān)注從預(yù)防和發(fā)展的角度開展救助工作。從治療到預(yù)防，從救助到發(fā)展，特別是對(duì)于被攜帶的流浪兒童。只有這樣，才能真正從根本上解決流浪兒童的問題，幫助他們回歸家庭和社會(huì)。
5.依法打擊幕后組織者，維護(hù)未成年的權(quán)益
當(dāng)前商業(yè)街、各大車站等人流密集的地方是乞討兒童最為眾多的區(qū)域。這些兒童每天都朝九晚五地出現(xiàn)在固定的地方乞討，不得不讓人懷疑其背后有組織者在控制著他們進(jìn)行集體乞討。建議公安機(jī)關(guān)介入調(diào)查，一旦發(fā)現(xiàn)確實(shí)存在幕后組織者，依法從重從快處理。被認(rèn)定是被拐賣、拐騙的未成年人，盡快送返其監(jiān)護(hù)人身邊。對(duì)暫時(shí)找不到其監(jiān)護(hù)人的，護(hù)送到救助管理站接受救助，并繼續(xù)查找其監(jiān)護(hù)人。對(duì)親生父母或其他監(jiān)護(hù)人利用未成年人乞討的，要予以批評(píng)教育，情節(jié)嚴(yán)重的，依照《治安管理處罰法》，予以治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
6.建立流浪兒童數(shù)據(jù)庫,提升救助率
城市與農(nóng)村之間的發(fā)展不平衡，沿海地區(qū)與內(nèi)地的發(fā)展不平衡，導(dǎo)致大城市的流浪乞討兒童比較集中。而解救乞討兒童需要流浪乞討兒童流出地和流入地政府之間的合作聯(lián)動(dòng)。被拐賣的乞討兒童需要解救，被攜帶的流浪乞討兒童同樣也需要解救，建立流浪兒童數(shù)據(jù)庫十分必要。
流浪兒童數(shù)據(jù)庫包括公安機(jī)關(guān)的加強(qiáng)流浪兒童DNA數(shù)據(jù)庫的建設(shè)和完善，以便對(duì)失蹤兒童和被拐賣的兒童及時(shí)回歸家庭提供科學(xué)依據(jù)；另一方面流浪兒童的信息上網(wǎng)，使全社會(huì)對(duì)流浪兒童以及困難家庭進(jìn)行救助，從而真正解救乞討兒童。
前不久，中國(guó)社會(huì)科學(xué)院農(nóng)村發(fā)展研究所教授于建嶸開設(shè)的“隨手拍照解救乞討兒童”的微博頗受關(guān)注，受到全國(guó)網(wǎng)友和公安部門的關(guān)注，公安部門提醒網(wǎng)友，如發(fā)現(xiàn)攜帶兒童乞討者請(qǐng)積極尋求法律幫助。現(xiàn)代化的技術(shù)手段使得這個(gè)過程更加的透明化，更加容易，因此要引導(dǎo)社會(huì)力量參與，整合社會(huì)資源，安置流浪兒童，提升流浪兒童的解救率。
三、小結(jié)
雖然我國(guó)法律明確禁止拐賣人口，禁止脅迫未成年人乞討賣藝，但對(duì)于街頭這些攜帶未成年人乞討的現(xiàn)象，事實(shí)上處于現(xiàn)實(shí)的邊緣狀態(tài)，他們游離在法律之外。
“攜帶”和“脅迫”只是一個(gè)詞的差異，問題是，誰去負(fù)責(zé)鑒別這些街頭“被攜帶”的兒童是否是“被脅迫”的？誰又去負(fù)責(zé)鑒別他們是否是被拐賣的？至今沒有一個(gè)明確的定義去判定，至少客觀上是無法可依的，而這將是解救被攜帶的流浪乞討兒童的最大瓶頸。
流浪兒童問題已經(jīng)成為一個(gè)嚴(yán)重的社會(huì)問題，它是我國(guó)在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期諸多問題共同引發(fā)的，家庭、學(xué)校、社會(huì)、政府都有不可逃脫的責(zé)任，所以對(duì)于流浪兒童的救助也需要多方面入手，多部門的相互配合，民政、司法、衛(wèi)生、教育、城管、財(cái)政等部門應(yīng)該各司其職，對(duì)流浪兒童實(shí)施積極的救助和保護(hù)，同時(shí)更要注重從源頭上控制流浪兒童的產(chǎn)生，要想從根本上解決流浪兒童的問題，就要盡快建立起以救助和保護(hù)弱勢(shì)兒童為重點(diǎn)，以所有兒童的福利為對(duì)象的兒童福利體系和社會(huì)救助制度，同時(shí)從經(jīng)濟(jì)上改善和提高困難地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，讓困境中的孩子生活得更有尊嚴(yán)。
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作者簡(jiǎn)介：
對(duì)于未成年人的犯罪分析
（一）未成年人有哪些特點(diǎn)未成年人具有著與成年人不同的心理特征，在思想上與行動(dòng)上存在著明顯的矛盾現(xiàn)象。由于生理年齡等方面的原因，身體和心理發(fā)展明顯的不成熟。與同齡人相處時(shí)很開放，但是對(duì)成年人則表現(xiàn)出很強(qiáng)的封閉感。情緒很容易激動(dòng)，叛逆情緒明顯，很喜歡標(biāo)新立異，不喜歡受傳統(tǒng)的束縛。
（二）未成年人犯罪明顯增加犯罪率的徒增引起了我們對(duì)于未成年人犯罪原因的思考，并采取各種措施對(duì)未成年人犯罪進(jìn)行遏制。很多綜合地原因共同導(dǎo)致了未成年人犯罪，因此是一個(gè)動(dòng)態(tài)的社會(huì)問題。對(duì)于未成年人犯罪不可以鼓勵(lì)的看待，也不可以單單怪罪未成年人，因?yàn)榧彝ァW(xué)校以及社會(huì)都對(duì)此負(fù)有不可推卸的責(zé)任。
（三）用法律來保護(hù)未成年人在制定法律的整個(gè)過程中，都應(yīng)該以維護(hù)未成年人的合法權(quán)益為核心，以促進(jìn)未成年人的健康發(fā)展為目標(biāo)，充分考慮未成年人這個(gè)群體的生理、心理的特殊性。事實(shí)是，長(zhǎng)期以來我國(guó)并沒有一個(gè)單獨(dú)的法律體系來處理未成年人犯罪，對(duì)待未成年和成年人用的是同一套法律體系。目前很多司法機(jī)構(gòu)對(duì)未成年人犯罪進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，數(shù)據(jù)顯示未成年人犯罪明顯增加，使得社會(huì)對(duì)于問成年人犯罪的關(guān)注度明顯提高，立法革新勢(shì)在必行。
新刑法對(duì)于與舊刑法相比所存在的進(jìn)步
（一）舊刑法相關(guān)規(guī)定舊的刑法有如下規(guī)定：未成年罪犯應(yīng)該在未成年罪犯勞教所執(zhí)行處罰，不滿16歲的罪犯一律不公開審理，16到18歲的罪犯一般不公開審理，問未成年罪犯沒有委托律師的，由法院給予法律援助，委托律師為其辯護(hù)，未成年罪犯有權(quán)在被審問時(shí)請(qǐng)其人到場(chǎng)。由此可知，舊的刑法僅僅對(duì)人到場(chǎng)、幫助委托律師，審理時(shí)的隱秘性對(duì)待，以及執(zhí)行地點(diǎn)的區(qū)別對(duì)待。
（二）舊的刑訴法缺陷明顯舊的刑法在立法、司法和執(zhí)法三方面存在明顯的缺陷和不足。未成年人犯罪隱私保護(hù)制度不夠完善，不利于未成年人未來重返社會(huì)，法律條文籠統(tǒng)，過于原則化，在執(zhí)行時(shí)不便于操作，這是立法方面存在的缺陷，對(duì)于未成年人合法權(quán)益的保障不足，沒有深入思考未成年人的犯罪原因，以成人的標(biāo)準(zhǔn)處理未成年人案例，這是司法時(shí)存在的不足，執(zhí)法方面，對(duì)于未成年人權(quán)益保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，執(zhí)行主體不明確，存在很大的隨意性，不能有效地配合以減少未成年人犯罪。
（三）新刑法實(shí)現(xiàn)了大刀闊斧的革新未成年人存在很強(qiáng)的特殊性，在處理相關(guān)案件時(shí)應(yīng)該堅(jiān)持感化和教育的原則，重視保護(hù)未成年人的合法利益。因此新刑法在條例建立時(shí)特別加入了對(duì)未成年人實(shí)行教育，挽救，感化的方針政策，貫徹教育為主，懲罰為輔的原則。
對(duì)未成年人犯罪實(shí)行專門化處理
（一）專案專人專辦為了使處理未成年人案件的相關(guān)人員具有必須的專業(yè)能力，應(yīng)該通過教育、培訓(xùn)等方式來加強(qiáng)他們的素養(yǎng)，這是聯(lián)合國(guó)相關(guān)文件對(duì)于司法部門及其人員的要求，我國(guó)在處理未成年人案件時(shí)也逐漸地重視辦案人員的專門性，專門派遣熟悉和了解未成年人心理特點(diǎn)的法官來審理案件，保障他們的合法的申訴權(quán)利得到充分的行使，這就與成年人犯罪有效分開來了。
（二）未成年犯的權(quán)利得到更加充分的重視新刑法對(duì)于未成年人案件的審理強(qiáng)制性增強(qiáng)，將以前的未成年犯在審理時(shí)可以通知其人到場(chǎng)改為現(xiàn)在的應(yīng)當(dāng)通知其法定人到場(chǎng)。公檢法機(jī)關(guān)都被納入了義務(wù)機(jī)關(guān)，從偵查階段就開始實(shí)行法律援助。對(duì)于法定人由于各種原因無法到場(chǎng)，那么應(yīng)該通知其所在的單位、學(xué)校或居住地相關(guān)的負(fù)責(zé)人作為代表到場(chǎng)以保證未成年人的各項(xiàng)合法權(quán)益得到有效保護(hù)。
注重對(duì)未成年犯的隱私保護(hù)
新刑法注重對(duì)于不滿18周歲的未成年犯的隱私的保護(hù)，對(duì)于他們的犯罪記錄以及審理情況都要進(jìn)行封存，不得對(duì)外部機(jī)構(gòu)泄漏，除非是法律機(jī)關(guān)審理需要對(duì)其進(jìn)行查詢，但是查詢過后所獲知的信息不得對(duì)外透露。當(dāng)犯罪分子在符合法律要求的規(guī)定時(shí)可以對(duì)其犯罪記錄進(jìn)行消除，這就是法律上說的前科消滅制度。這一制度可以使未成年犯順利地回歸社會(huì)，心理壓力得到減輕，使他們積極地改造，真正的體現(xiàn)了“教育為主，感化為輔”的方針。使未成年人犯罪得到了有效地遏制，也維護(hù)了社會(huì)的長(zhǎng)久穩(wěn)定。
未成年人刑案的暫緩制度
關(guān)鍵詞：未成年人；共同犯罪；現(xiàn)狀；對(duì)策
中圖分類號(hào)：d920 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：a 文章編號(hào)：1002-2589（2013）28-0150-02
未成年人，是祖國(guó)的未來，是家庭的希望。未成年人犯罪不僅會(huì)摧折自己騰飛的翅膀，還會(huì)給他們的家庭造成創(chuàng)傷，而且還會(huì)破壞全社會(huì)青少年健康成長(zhǎng)的環(huán)境，甚至危害社會(huì)的和諧穩(wěn)定和人民群眾的安居樂業(yè)。筆者從事法律援助律師十多年，在實(shí)際辦案過程中發(fā)現(xiàn)，未成年人犯罪呈現(xiàn)出向共同犯罪發(fā)展的趨勢(shì)，所占比重逐年上升，甚至成為未成年人犯罪的主要形式[1]。因此，預(yù)防和控制未成年人犯罪，特別是未成年人共同犯罪，是一項(xiàng)緊迫而艱巨的任務(wù)。
一、未成年人共同犯罪的現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢(shì)
未成年人在生理和心理方面與成年人均不同，他們不僅易被不良情緒控制，也易受到他人的惡劣影響。對(duì)于他們來說，單人作案不僅成功率不高，而且也無法承受犯罪帶來的巨大心理壓力。因此，他們經(jīng)常幾人共同去作案，有的甚至形成犯罪團(tuán)伙，并且出預(yù)謀犯罪增多和犯罪人數(shù)增多的趨勢(shì)。
（一）在犯罪主觀故意上，呈現(xiàn)出有預(yù)謀犯罪增多的趨勢(shì)
1.從未成年人生理上來講，他們的身心發(fā)育尚未成熟，極易因情緒發(fā)生沖動(dòng)。因此臨時(shí)起意犯罪現(xiàn)象，一直在未成年人犯罪中占有相當(dāng)大的比例，尤其是在尋釁滋事、故意傷害等領(lǐng)域表現(xiàn)較為突出。人生必須有正確的人生觀、價(jià)值觀作指導(dǎo)，必須有自己的信仰，而當(dāng)今社會(huì)人們有些信仰危機(jī)，也影響了一些青少年的人生觀、價(jià)值觀，使他們對(duì)金錢過于崇拜和貪婪，沒有信仰而心靈過度空虛，這些心靈危機(jī)在特定條件下，必然引發(fā)犯罪。
2.從犯意的發(fā)起看，由于受認(rèn)識(shí)辨別能力限制，往住出于哥們義氣或磨不開的情面而任意附和。這些未成年人平時(shí)往往結(jié)幫結(jié)派，經(jīng)常一起活動(dòng)。有些未成年人平時(shí)深受暴力、毆打、槍殺等影視作品的毒害，滿腦子的暴力意念，整日幻想做社會(huì)上的老大，以為那就是英雄，最終導(dǎo)致他們走上了不歸路。另外，追求物質(zhì)金錢的欲望及腐朽思想嚴(yán)重侵蝕了未成年的身心健康，使得一些未成年為獲不義之財(cái)瘋狂作案。
（二）在犯罪主體上，呈現(xiàn)出犯罪人數(shù)增多的趨勢(shì)
1.單純的未成年共同犯罪增多。未成年人要單獨(dú)實(shí)施或與未成年人一同實(shí)施犯罪，均有一定難度。青少年渴望友誼，樂于合群，愛好交往，但是同齡人聚在一起時(shí)候，有些自制力差的人往往受那些不良少年的影響而結(jié)成犯罪團(tuán)伙，從事犯罪活動(dòng)，他們?cè)谝黄鸺瓤梢韵嗷ス膭?lì)，又可以逞強(qiáng)好勝，相互傳習(xí)，形成交叉感染，甚至被稀理糊涂拖下水，幾個(gè)未成年人糾集在一起就敢作案。
2.未成年人共同犯罪增多。一些未成年人，當(dāng)別人叫去做違法的事，自知違法，內(nèi)心也不愿意去，但礙于情面，怕別人說自己膽小，沒有男子漢氣概，同時(shí)覺得大家都是好朋友，不去不夠哥們義氣，所以就去了。還有一些未成年人謀生技能有限，又缺少吃苦耐勞的精神，于是通過犯罪不勞而獲就成了其物質(zhì)享受的捷徑，多次參與共同盜竊、搶奪、搶劫較為普遍，所獲得財(cái)物幾乎都是用于吃喝玩樂。
3.在校學(xué)生參與共同犯罪比重逐漸增多。近幾年，在校學(xué)生參與共同犯罪人數(shù)呈現(xiàn)出上升趨勢(shì)，主要是在校學(xué)生受社會(huì)上青年的引誘，以及在校學(xué)生糾集在一起共同犯罪[2]。如，2011年8月，一名龍口的16歲少女高某整天不思讀書，心靈空虛，無聊之余，和一批小混混攪到了一起，整天吃喝玩樂，當(dāng)那些小混混們?nèi)屽X時(shí)，她也跟著去趕熱鬧，搶劫時(shí)她跑在前面，打人打得最重，并且感覺打人刺激，于是一次次搶劫中，少女高某儼然一個(gè)大姐大。后來被判刑5年，換來的是和她爛漫青春不相稱的鐵窗生活。
（三）在犯罪客面方面上，呈現(xiàn)出犯罪手段增多的趨勢(shì)
1.暴力傾向日趨嚴(yán)重，未成年人共同犯罪時(shí)，由于具有人數(shù)的優(yōu)勢(shì)，不僅能夠相互壯膽，而且在力量對(duì)比上具有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)，一遇被
害人反抗，就會(huì)暴力相加。如，2012年8月的一天，16歲的李某、陳某二人伙同姜某在某網(wǎng)吧上完網(wǎng)之后，因?yàn)闊o錢吃住，便竄至龍港街道辦事處一個(gè)收破爛的老人住處，采取用毆打、刀砍等手段，搶劫其人民幣170余元。后來，幾名犯罪分子已被判刑，受到法律的嚴(yán)懲。
2.未成年人往往對(duì)犯罪的后果、危害性毫無認(rèn)知或估計(jì)不足，為達(dá)到犯罪目的而不顧一切，尤其是財(cái)產(chǎn)犯罪中，經(jīng)常使用非常低劣、破壞性極強(qiáng)的作案手段，如切割電線、電纜，給人民群眾的生產(chǎn)生活造成極大的危害，甚至危及公共安全。盜竊、敲詐勒索和搶劫犯罪，近年來青少年犯罪中比率最大的一類犯罪，占到76%，每年都有很多青少年因?yàn)榘哑渌瑢W(xué)打了一頓，要了幾塊或者幾十塊錢，被司法機(jī)關(guān)處理或者判刑。
3.流動(dòng)交叉作案現(xiàn)象增多。很多未成年人在共同犯罪中，其作案次數(shù)往往較多，為逃避法律的制裁，經(jīng)常變換作案地。還有的未成年人，為了尋求精神刺激或獲取更多的經(jīng)濟(jì)利益，臨時(shí)起意共同犯罪的現(xiàn)象也為多見。目前，由于獨(dú)生子女增多，家庭生活水平提高，不少家庭過分寵愛子女，無原則地遷就子女的要求，養(yǎng)成子女以自我為中心、自私自利、任性、蠻橫、粗野、為所欲為等畸形性格，當(dāng)他們的需要得不到滿足時(shí)，就會(huì)不惜采用違法犯罪的手段鋌而走險(xiǎn)。也有的父母脾氣暴躁，子女一有問題，開口就罵，動(dòng)手就打，久而久之就會(huì)導(dǎo)致子女產(chǎn)生對(duì)抗心理，失去進(jìn)取心。
二、未成年人共同犯罪的應(yīng)對(duì)策略
預(yù)防未成年人犯罪是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，必須充分估計(jì)這項(xiàng)工程的艱巨性、復(fù)雜性、長(zhǎng)遠(yuǎn)性，從宏觀層面上加強(qiáng)應(yīng)對(duì)策略。要認(rèn)真貫徹落實(shí)新修定的《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成人犯罪法》，注重“三個(gè)強(qiáng)化”。 （一）強(qiáng)化宣傳，營(yíng)造保障未成年人合法權(quán)益的良好氛圍
一要充分利用報(bào)刊、電視、圖書、網(wǎng)絡(luò)等大眾傳媒廣泛宣傳“兩法一條例”。依托報(bào)紙、電視、電臺(tái)等媒體開辟《律師信箱》、《法制時(shí)空》等專欄，采取解釋法律條文、點(diǎn)評(píng)典型案例等方式宣傳，在全社會(huì)營(yíng)造濃厚的關(guān)心下一代健康成長(zhǎng)的法治氛圍。二要采取多種形式，在市民集中場(chǎng)所大力宣傳保護(hù)未成人健康成長(zhǎng)的法律法規(guī)。將“兩法一條例”制成圖文并茂的法治刊版，在城區(qū)廣場(chǎng)、主要街道及農(nóng)村集市巡回展出。并通過編演法治文藝節(jié)目的形式，使市民在潛移默化中受到教育。三要突出重點(diǎn)對(duì)象，集中抓好在校學(xué)生的法制宣傳教育。制定并實(shí)施《依法治校工作意見》，將法制教育納入教學(xué)大綱，納入教學(xué)計(jì)劃，聘請(qǐng)法制副校長(zhǎng)，努力做到法制教育與德育教育、法紀(jì)教育與文化教育、校內(nèi)教育和校外教育、學(xué)法與守法用法“四結(jié)合”。通過一系列的培訓(xùn)教育活動(dòng)，使廣大在校未成年學(xué)生深入了解未成年人依法享有的權(quán)利，充分認(rèn)識(shí)到了保護(hù)自身合法權(quán)益、遠(yuǎn)離不良行為的重要意義，提高遵紀(jì)守法的自覺性[3]。
（二）強(qiáng)化監(jiān)管，依法保障未成年人健康成長(zhǎng)
一要加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)吧等娛樂場(chǎng)所的監(jiān)督管理。公安、文化、工商等部門根據(jù)“兩法一條例”的規(guī)定，采取聯(lián)合巡回檢查的方式加強(qiáng)對(duì)娛樂場(chǎng)所的監(jiān)管，確保未成年人免受不良文化的危害。重點(diǎn)檢查網(wǎng)吧等娛樂場(chǎng)所接納未成年人的現(xiàn)象，利用節(jié)假日和雙休日進(jìn)行巡回檢查，加強(qiáng)中午、晚間放學(xué)時(shí)段的監(jiān)管，定期和不定期地安排晚上零點(diǎn)行動(dòng)，對(duì)違法違規(guī)經(jīng)營(yíng)的業(yè)主進(jìn)行嚴(yán)肅處理。對(duì)音像市場(chǎng)和出版經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)的監(jiān)督管理常抓不懈，嚴(yán)厲打擊向未成年人租售黃色、兇殺、暴力、迷信、教唆犯罪等不健康內(nèi)容的書籍和影碟光盤的違法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，有力地凈化文化市場(chǎng)。二要深入開展校園周邊治安秩序治理。公安部門要加大對(duì)學(xué)校及周邊地區(qū)的治安防控力度，嚴(yán)厲打擊侵害未成年學(xué)生人身、財(cái)產(chǎn)安全的犯罪行動(dòng)。在各中小學(xué)校門口均設(shè)立治安報(bào)警點(diǎn)。對(duì)學(xué)校周邊200米以內(nèi)的三室二廳一吧（即電子游戲室、桌球室、卡拉ok室，營(yíng)業(yè)性舞廳、錄像廳和網(wǎng)吧）以及學(xué)校門前50米以內(nèi)的各類臨時(shí)攤點(diǎn)進(jìn)行清理整頓，維護(hù)學(xué)校正常的教學(xué)秩序。三要加強(qiáng)企業(yè)用工情況的監(jiān)督管理。定期組織勞動(dòng)和社會(huì)保障、公安、工商等部門成立聯(lián)合檢查組，對(duì)私營(yíng)和外商投資企業(yè)用工情況進(jìn)行檢查，檢查企業(yè)有無使用童工現(xiàn)象。
（三）強(qiáng)化服務(wù)，切實(shí)維護(hù)未成年人的合法權(quán)益
一要充分發(fā)揮法律服務(wù)和法律援助職能，切實(shí)做好對(duì)未成年人的法律維權(quán)服務(wù)。司法行政部門要積極組織和引導(dǎo)律師、公證員、基層法律服務(wù)工作者，為維護(hù)未成年人的合法
益，及時(shí)提供優(yōu)質(zhì)便捷的法律服務(wù)[4]。進(jìn)一步加強(qiáng)基層司法所和“148”法律服務(wù)專線建設(shè)，及時(shí)為群眾解答法律咨詢，提供法律幫助，化解矛盾糾紛。同時(shí)，對(duì)侵犯未成年人合法權(quán)益的法律援助案件優(yōu)先受理，及時(shí)安排法律服務(wù)人員給予無償法律援助；對(duì)法院指派的未成年人刑事辯護(hù)案件，認(rèn)真做好刑事辯護(hù)，并對(duì)辦理情況加強(qiáng)監(jiān)督，保證辦案質(zhì)量。二要深入開展創(chuàng)建優(yōu)秀青少年維權(quán)崗活動(dòng)，保障未成人的合法權(quán)益。不斷擴(kuò)大受援面和公眾知曉率，降低援助標(biāo)準(zhǔn)和門檻，對(duì)未成年人案件真正做到“應(yīng)援必援”。在縣級(jí)要成立青少年維權(quán)中心，并在律師事務(wù)所等單位設(shè)立青少年維權(quán)崗，鼓勵(lì)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)與轄區(qū)中小學(xué)校簽訂免費(fèi)法律服務(wù)合同，開通“青少年法律服務(wù)綠色通道”。三要重視對(duì)失足青少年和困難兒童的教育感化和幫扶。加強(qiáng)對(duì)刑釋解教青少年的幫教安置工作，積極組織“五老”志愿者及政法工作人員，與轄區(qū)失足青少年進(jìn)行結(jié)隊(duì)幫教，努力消除再犯因素。同時(shí)注重關(guān)心和幫助因失去親人或其他原因引起家庭困難的未成年人就學(xué)問題。
當(dāng)前，未成年人犯罪確實(shí)不容忽視，共同犯罪呈現(xiàn)出多發(fā)苗頭。我們不但應(yīng)充分認(rèn)識(shí)到問題的嚴(yán)重性和嚴(yán)峻性，加強(qiáng)相關(guān)措施的完善，更應(yīng)當(dāng)意識(shí)到預(yù)防未成年人犯罪尤其共同犯罪的艱巨性、復(fù)雜性和長(zhǎng)遠(yuǎn)性，盡快制定適合我國(guó)國(guó)情的未成年人刑事政策，制定出恰當(dāng)?shù)膽?yīng)對(duì)策略，進(jìn)一步增強(qiáng)工作的前瞻性、針對(duì)性。唯有如此，才能真正有效地預(yù)防和遏制未成年人共同犯罪。
參考文獻(xiàn)：
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關(guān)鍵詞：未成年人；見義勇為；未成年人保護(hù)法；法律思考
中圖分類號(hào)：D90 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2013）17-0169-02
一、見義勇為的相關(guān)法律規(guī)定
（一）國(guó)內(nèi)
在國(guó)內(nèi)，見義勇為是一種具有高度正義感、責(zé)任感和使命感的道德情操的體現(xiàn)，也是一種敢擔(dān)當(dāng)?shù)懒x、不顧個(gè)人安危的高貴品質(zhì)。在我國(guó)具有悠久的歷史傳統(tǒng)，也是我國(guó)進(jìn)行社會(huì)主義文明建設(shè)中所要大力倡導(dǎo)和弘揚(yáng)的一種美德。
1.《民法》中對(duì)“見義勇為”的相關(guān)法律制度
以我國(guó)《民法》中對(duì)“見義勇為”的相關(guān)法律制度為介入點(diǎn)提出的一些論述，這主要涉及侵權(quán)人自身和受益人：第一，《侵權(quán)責(zé)任法》第23條規(guī)定：“因防止、制止他人民事權(quán)益被侵害而使自己受到損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。”學(xué)者們以此為依據(jù)推定這種情況下見義勇為適用過錯(cuò)責(zé)任原則，從損害推定人侵權(quán)人的過錯(cuò)，這還是基于考慮侵權(quán)行為人的主觀過犯，若主觀上不存在過錯(cuò)，則根據(jù)民法上“無過錯(cuò)即無責(zé)任的精神”，侵權(quán)人不用承擔(dān)見義勇為的損害賠償責(zé)任。第二，對(duì)受益人適用公平責(zé)任。學(xué)者們據(jù)此提出了其存在的三種弊端，即一是見義勇為行為人在實(shí)施救助受益人不成功時(shí)所遭受的人身損害時(shí)，損害得不到賠償；二是見義勇為行為人人身損害程度大于所保護(hù)受益人的利益范圍，損害得不到完全賠付；三是受益人沒有賠付能力的。
2.地方性法規(guī)對(duì)見義勇為的相關(guān)規(guī)定
目前我們國(guó)家大部分省、自治區(qū)、直轄市等都頒布了獎(jiǎng)勵(lì)和保護(hù)見義勇為者的地方性法規(guī)，其中涵蓋19個(gè)條例、8個(gè)規(guī)定、4個(gè)辦法。雖然這些法規(guī)各有側(cè)重，但總體上卻是不矛盾的，其宗旨都是為了保護(hù)見義勇為的行為，推行良好的社會(huì)風(fēng)氣。
（二）在國(guó)外，存在著兩大法系涉及“見義勇為”的相關(guān)法規(guī)。
1.英美法系國(guó)家見義勇為的相關(guān)規(guī)定
美國(guó)的《好撒馬利亞人法》（GoodSamaritanLaw）雖然在各州的法律細(xì)節(jié)上存在著各異的司法變化，但他們?cè)诳倓t上都具有以下的特征：一是，除非“照應(yīng)提供”關(guān)系（譬如父母孩子或醫(yī)生患者關(guān)系）或“好撒馬利亞人”對(duì)病癥或傷害負(fù)有責(zé)任，否則任何一個(gè)人不能被要求為受害者提供任何援助。二是，任何急救的提供，不能用以交換任何獎(jiǎng)勵(lì)或報(bào)償作為結(jié)果，醫(yī)療專家醫(yī)療急救行為是與他們的職業(yè)相聯(lián)系時(shí)，不受好撒馬利亞人法保護(hù)。三是，只要援助者在同樣訓(xùn)練的水平、在同樣情況下作合理的救助，法律上就不需對(duì)受害者的傷殘、死亡或毀形負(fù)責(zé)。
2.大陸法系國(guó)家的相關(guān)規(guī)定
大陸法系國(guó)家傾向于用刑民并舉的方法來規(guī)范見義勇為者的義務(wù)，法德是大陸法系立法的代表。
法國(guó)，在刑事方面，《法國(guó)刑法典》第223―6條規(guī)定：“任何人對(duì)處于危險(xiǎn)中的他人，能夠采取個(gè)人行動(dòng)，或者能喚起救助行動(dòng)，且對(duì)其本人或第三人均無危險(xiǎn)，而故意放棄給予救助的，處5年監(jiān)禁并科50萬法郎罰金。”
德國(guó)，在刑事方面，《德國(guó)刑法典》第330C條規(guī)定：“意外事故或公共危險(xiǎn)或急難時(shí)，有救助之必要，依當(dāng)時(shí)情況又有可能，尤其對(duì)自己并無顯著危險(xiǎn)且不違反其他重要義務(wù)而不救助者，處1年以下自由刑或并科罰金。”
二、未成年人見義勇為在現(xiàn)實(shí)中所面對(duì)的困境
（一）“見義勇為”概念的界定
1.“見義勇為”的概念，只是見于地方性法規(guī)中
2006年2月1日生效實(shí)施的《貴陽市見義勇為獎(jiǎng)勵(lì)和保護(hù)暫行辦法》的第2條規(guī)定：“本辦法所稱見義勇為，是指對(duì)正在進(jìn)行的違法犯罪行為或者發(fā)生突發(fā)性公共事件時(shí)，為保護(hù)國(guó)家、公共利益或者他人合法權(quán)益免遭或者減輕侵害，與違法犯罪行為作斗爭(zhēng)或者排除、減輕突發(fā)性公共事件危害的行為（特定職務(wù)行為除外）。”截至目前，全國(guó)大多數(shù)省、自治區(qū)、直轄市已頒布地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章對(duì)見義勇為進(jìn)行了立法保護(hù)。雖然他們的語言表述稍有不同，但都盡量做到了對(duì)見義勇為公平合理的評(píng)定：見義勇為的主體是沒有法定和約定義務(wù)的自然人；見義勇為保護(hù)的是國(guó)家、公共和他人的合法權(quán)益。
2.我國(guó)學(xué)術(shù)界關(guān)于“見義勇為”概念的幾種表述
針對(duì)“見義勇為”這一概念，國(guó)內(nèi)學(xué)術(shù)界從不同方面提出了自己的分析和看法。通常學(xué)者提出“見義勇為”應(yīng)該是：“不負(fù)有法定或約定救助義務(wù)的公民，為使國(guó)家利益、社會(huì)公共利益和他人的人身財(cái)產(chǎn)利益免受或少受到不法侵害、自然災(zāi)害或意外事故造成的損失，冒著較大的人身危險(xiǎn)，挺身而出，積極實(shí)施救助的合法行為”。
（二）未成年人
未成年人是社會(huì)學(xué)或者法學(xué)的一個(gè)概念，一般意義上是指沒有成年的人。法律上，未成年人即是未滿法定成年年齡的人，當(dāng)中包括嬰兒、兒童，及部分青少年。
（三）未成年人見義勇為帶來極大的隱患
未成年人是國(guó)家社會(huì)未來發(fā)展的希望，他們相對(duì)成年人來說不成熟的心理特征和沒有豐富生活經(jīng)驗(yàn)的特征決定了他們?cè)诔砷L(zhǎng)過程中社會(huì)需要給予特殊的關(guān)注和正確的保護(hù)。鼓勵(lì)和支持未成年人參與與其年齡不相適宜的見義勇為行動(dòng)，實(shí)際上是對(duì)未成人的生命健康權(quán)極其不負(fù)責(zé)，雖說鼓勵(lì)這種見義勇為的初衷似乎也是合乎社會(huì)公德，能夠激發(fā)全社會(huì)參與到其中，但這也可能會(huì)誘導(dǎo)未成年人身處險(xiǎn)境而遺患無窮。這也是由于未成年人普遍缺乏對(duì)潛在危險(xiǎn)的預(yù)測(cè)和判斷，而且他們對(duì)傳統(tǒng)教育中宣揚(yáng)的“少年英雄事跡”有著強(qiáng)烈的模仿欲望，面對(duì)危險(xiǎn)，不假思索貿(mào)然行動(dòng)，其結(jié)果就會(huì)增加對(duì)未成年人的身心造成傷害。這是由于未成年人正處在成長(zhǎng)時(shí)期，個(gè)體力量、生活經(jīng)驗(yàn)和危機(jī)判斷能力都十分有限，更不具備助人脫險(xiǎn)和與犯罪分子作正面斗爭(zhēng)的能力。所以說，從保護(hù)未成年人的角度出發(fā)，社會(huì)不應(yīng)該鼓勵(lì)更不能提倡未成年人見義勇為，因?yàn)閷?duì)他們而言，最重要的是他們的身心健康和平安成長(zhǎng)。
三、未成年人見義勇為的法律思考
未成年時(shí)期是人生理和心理的生長(zhǎng)發(fā)育期和生命意識(shí)的喚醒期、確立期，他們的生存權(quán)利意識(shí)淡薄、自我保護(hù)能力差，生活閱歷尚淺、對(duì)行為及其后果的是非判斷能力較差、對(duì)犯罪行為也沒有一個(gè)合理預(yù)見性，更缺乏與犯罪行為作斗爭(zhēng)的經(jīng)驗(yàn)與能力。這也正是法律規(guī)定未成年人必須要有監(jiān)護(hù)人，同時(shí)也基于他們對(duì)事物缺乏必要的判斷能力，對(duì)自己的行為還沒有足夠的控制能力。因此，法律實(shí)現(xiàn)未成年人的最大利益就是要優(yōu)先保護(hù)未成年人的生存健康權(quán)。
基于以上的論述，筆者提出以下幾個(gè)方面關(guān)于未成年人見義勇為的法律思考。
（一）違背了《兒童權(quán)利公約》的有關(guān)精神
聯(lián)合國(guó)在《世界人權(quán)宣言》中宣布：“兒童有權(quán)享受特別照料和協(xié)助，深信家庭作為社會(huì)的基本單元，作為家庭的所有成員、特別是兒童的成長(zhǎng)和幸福的自然環(huán)境，應(yīng)獲得必要的保護(hù)和協(xié)助，以充分負(fù)起它在社會(huì)上的責(zé)任，確認(rèn)為了充分而和諧地發(fā)展其個(gè)性，應(yīng)讓兒童在家庭環(huán)境里，在幸福、親愛和諒解的氣氛中成長(zhǎng)，考慮到應(yīng)充分培養(yǎng)兒童可在社會(huì)上獨(dú)立生活，并在《聯(lián)合國(guó)》宣布的理想的精神下，特別是在和平、尊嚴(yán)、寬容、自由、平等和團(tuán)結(jié)的精神下，撫養(yǎng)他們成長(zhǎng)。”《兒童權(quán)利公約》（ConventionontheRightsoftheChild）就是在這樣的背景下產(chǎn)生的，該公約的宗旨是保護(hù)兒童權(quán)益，為世界各國(guó)兒童創(chuàng)建良好的成長(zhǎng)環(huán)境。該公約中的第3條有明確規(guī)定：“一是關(guān)于兒童的一切行動(dòng)，不論是由公私社會(huì)福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行，均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮。二是締約國(guó)承擔(dān)確保兒童享有其幸福所必需的保護(hù)和照料，考慮到其父母、法定監(jiān)護(hù)人、或任何對(duì)其負(fù)有法律責(zé)任的個(gè)人的權(quán)利和義務(wù)，并為此采取一切適當(dāng)?shù)牧⒎ê托姓胧Ｈ蔷喖s國(guó)應(yīng)確保負(fù)責(zé)照料或保護(hù)兒童的結(jié)構(gòu)、服務(wù)部門及設(shè)施符合主管當(dāng)局規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，尤其是安全、衛(wèi)生、工作人員數(shù)目和資格以及有效監(jiān)督方面的標(biāo)準(zhǔn)。”
（二）背離了《未成年人保護(hù)法》的制定宗旨
未成年人為了保護(hù)國(guó)家財(cái)產(chǎn)和他人生命的安全，見義勇為是一種高尚的精神。但按照國(guó)際慣例中的規(guī)定，未成年人在突發(fā)事件的危機(jī)中首先應(yīng)該是被保護(hù)的對(duì)象，也是基于他們是國(guó)家和民族的未來之星。學(xué)校更要負(fù)起承擔(dān)保護(hù)未成年人的責(zé)任。我國(guó)曾發(fā)生過多起由學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)和老師，率領(lǐng)未成年學(xué)生趕赴火場(chǎng)救火，并造成學(xué)生傷亡的事件，這不應(yīng)當(dāng)是一種值得表彰的行為，反倒應(yīng)當(dāng)是一種犯罪行為，雖然領(lǐng)導(dǎo)和老師的初衷都是為了保護(hù)國(guó)家公共財(cái)產(chǎn)的安全，但其結(jié)果卻是剝奪了未成年人的生存健康權(quán)。這種價(jià)值觀與當(dāng)時(shí)的社會(huì)狀態(tài)有某些的聯(lián)系，是一種愚昧的觀念，也是用學(xué)生們的血和生命換來的教訓(xùn)。因此，加大對(duì)未成年人的保護(hù)，加強(qiáng)學(xué)校對(duì)未成年人的德智教育，引導(dǎo)未成年人正確的認(rèn)識(shí)“見義勇為的實(shí)質(zhì)，這是很關(guān)鍵的。同時(shí)也要完善未成年人保護(hù)法，做到與時(shí)俱進(jìn)，嚴(yán)格規(guī)范社會(huì)團(tuán)體對(duì)未成年人的保護(hù)細(xì)則，這才能保證未成年人真正成為國(guó)家的未來之星。
（三）不利于法制社會(huì)的建立，有損于全面建設(shè)和諧社會(huì)的形象
法律是一套約束行為規(guī)則的體系，國(guó)家通過建立法律條文來規(guī)范人們的行為，并對(duì)人的行為、活動(dòng)有著直接的約束效力。健全的法律制度能有效規(guī)范人們的社會(huì)行為。截至目前，我國(guó)各個(gè)省、自治區(qū)和直轄市都制定了關(guān)于見義勇為人員的獎(jiǎng)勵(lì)和保護(hù)條例，但全國(guó)性的見義勇為法律規(guī)范還沒出臺(tái)，更不會(huì)存在只針對(duì)未成年人見義勇為的法律文本，這也進(jìn)一步暴露出我們國(guó)家法制建設(shè)還是亟待于改進(jìn)和不斷完善。
四、結(jié)語
見義勇為是中華民族傳統(tǒng)美德，要使這種行為在中小學(xué)生中發(fā)揚(yáng)光大，必須掌握一個(gè)適當(dāng)?shù)姆执纭ｉL(zhǎng)期以來，見義勇為，“敢于同壞人壞事做斗爭(zhēng)”的觀念在我國(guó)傳統(tǒng)的思想教育中一直占據(jù)著重要的位置，特別是在少年英雄賴寧成為十佳少先隊(duì)員以后，爭(zhēng)做見義勇為好少年的熱潮簡(jiǎn)直就是一種時(shí)尚。新聞報(bào)道中涉及未成年學(xué)生抗災(zāi)搶險(xiǎn)、舍己救人、直面的壯舉也比比皆是。這就形成了一種錯(cuò)覺，暗示著未成年人要積極參與到搶險(xiǎn)救災(zāi)的活動(dòng)中，這就嚴(yán)重地威脅著未成年人的生命健康權(quán)。所以我們應(yīng)該教導(dǎo)讓孩子們?cè)谝娏x勇為的行動(dòng)中找準(zhǔn)自己的位置，伸出見義智為的智慧雙手。
參考文獻(xiàn)：
[1]方世榮，等.見義勇為及其行政法規(guī)制[M].北京：中國(guó)法制出版社，2009.
