時間:2023-08-21 09:25:25
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關(guān)鍵詞:軟件工程;案例教學(xué)法;分析設(shè)計
Abstract:Thisarticleonthecaseteachingmethodinsoftwareengineeringmadeapreliminarydiscussion,atthesametime,wearebrieflyintroducedinsoftwareengineeringtotrythecaseinsomeoftheteachingexperience.
Keywords:softwareengineering;caseteachingmethod;DesignAnalysis
1引言
隨著計算機(jī)應(yīng)用日益普及和深化,正在運(yùn)行使用著的計算機(jī)軟件的數(shù)量以驚人的速度急劇膨脹,而且現(xiàn)代軟件的規(guī)模往往十分龐大,所以指導(dǎo)計算機(jī)軟件開發(fā)和維護(hù)的工程學(xué)科—軟件工程,日益顯示其重要地位。然而學(xué)習(xí)者一般不好理解軟件工程的實踐性,不能將所學(xué)的知識真正應(yīng)用到軟件開發(fā)過程中去。如何將理論與實際聯(lián)系起來呢?我們認(rèn)為在軟件工程中采用案例教學(xué)發(fā)將會彌補(bǔ)這一缺憾。
案例教學(xué)法以對案例的分析解決為主線,通過對案例中的問題進(jìn)行分析,激發(fā)學(xué)生的求知欲,調(diào)動學(xué)生的積極性,使學(xué)生自覺主動的學(xué)習(xí)案例,掌握原理和方法,實行科學(xué)的教育思想觀念的一種教學(xué)方式。它是一種互動式的教學(xué)方法,可以實現(xiàn)啟發(fā)式教學(xué),能夠極大的促進(jìn)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣,實現(xiàn)真正的教學(xué)相長。它更是實現(xiàn)理論聯(lián)系實際的現(xiàn)實可實施的途徑。案例教學(xué)法在軟件工程教學(xué)中的應(yīng)用將在更大程度上激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的學(xué)習(xí)興趣和參與的積極性。同時,利于學(xué)生掌握理論知識,并運(yùn)用知識解決軟件開發(fā)中的實際問題,最終提高教學(xué)質(zhì)量,達(dá)到學(xué)校教育培養(yǎng)的目標(biāo)。
有鑒于此,本文試對案例教學(xué)法在軟件工程中的應(yīng)用作了初步探討,以期對教育同行和廣大學(xué)習(xí)者有所啟發(fā)和借鑒。
2案例教學(xué)法的含義
案例教學(xué)法(casemethodsofteaching)可簡單地界定為一種運(yùn)用案例進(jìn)行教學(xué)的一種方法,它是美國當(dāng)今教育行業(yè)中非常盛行而有效的一種方法,在我國正在慢慢推廣開來。1910年,美國哈佛商學(xué)院最先使用案例教學(xué),開創(chuàng)了案例教學(xué)的先河。案例教學(xué)法于20世紀(jì)80年代初傳入我國,它有利于培養(yǎng)學(xué)生分析問題、解決問題的能力,提高教學(xué)效果。
案例教學(xué)是在學(xué)生掌握了有關(guān)基本知識和分析技術(shù)的基礎(chǔ)上,在教師的精心策劃和指導(dǎo)下,根據(jù)教學(xué)目的和教學(xué)要求,運(yùn)用典型案例,將學(xué)生帶入特定的現(xiàn)場進(jìn)行案例分析,通過學(xué)生的獨(dú)立思考和集體協(xié)作,進(jìn)一步提高識別,分析和解決某一具體問題的能力,同時培養(yǎng)學(xué)生的溝通能力和協(xié)作精神的教學(xué)方式。通過案例分析,學(xué)生可以獲得蘊(yùn)涵其中的那些已形成的教育原理、教學(xué)方法等知識,同時可以提高和發(fā)展學(xué)生的創(chuàng)造能力以及解決實際問題能力。更重要的是,通過案例教學(xué)獲得的知識是內(nèi)化了的知識,是“做中學(xué)”獲得自己理解了的能駕馭的知識,不再像傳統(tǒng)教學(xué)下獲得的抽象的、過度概括化的生硬知識,它能立即被用到類似教學(xué)實踐情境中去解決處理類似的疑難教學(xué)問題。所以從美國教育家舒爾1986年在美國教育研究協(xié)會(AERA)年會重要演講中發(fā)出要發(fā)展關(guān)于教學(xué)的案例知識的呼吁,時至今日,在眾多國家的教育研究領(lǐng)域中都能發(fā)現(xiàn)案例教學(xué)法的應(yīng)用。
3軟件工程案例的選擇
概括而言,案例是含有問題或疑難情境在內(nèi)的真實發(fā)生的典型性事件。沒有案例,案例教學(xué)無從談起,沒有好的案例,便沒有有效的案例教學(xué),所以案例的選擇在案例教學(xué)中至關(guān)重要。一個高質(zhì)量的案例應(yīng)該具備以下幾個特點。
(1)目的性。案例教學(xué)的目的是為了讓學(xué)生理論聯(lián)系實際,通過案例讓學(xué)生掌握基本的原理和概念,提高發(fā)現(xiàn)問題,解決實際問題的能力。一個好的案例應(yīng)該使學(xué)生在討論中加深對教材中某一重點或難點知識的理解和把握,能利用課堂學(xué)習(xí)的理論知識來分析和解決案例中所涉及的問題。所以案例的選擇一定要圍繞教學(xué)目的和教學(xué)要求來。如果脫離這兩個中心,即使案例再生動,其教學(xué)效果也大打折扣。
(2)真實性。案例一定是現(xiàn)實中發(fā)生的真實事件,是常見又復(fù)雜的問題,有助于學(xué)生實踐能力的提高。
(3)啟發(fā)性。一個好的案例需要蘊(yùn)涵一定的問題,能啟發(fā)學(xué)生思考,發(fā)現(xiàn)多種解決的途徑。問題越誘人深入,越能夠給學(xué)生留下較多的思維空間,教學(xué)效果越好。
(4)生動性。案例必須生動活潑,引人入勝,這樣才能引起學(xué)生的興趣,以便展開深入的思考。
軟件工程是采用工程的概念、原理、技術(shù)和方法來開發(fā)與維護(hù)軟件,把經(jīng)過時間考驗而證明正確的管理技術(shù)和當(dāng)前能夠得到的最好的技術(shù)方法結(jié)合起來。它強(qiáng)調(diào)使用生存周期方法學(xué)和各種結(jié)構(gòu)分析及結(jié)構(gòu)設(shè)計技術(shù),所以軟件工程案例即是選擇一些典型的軟件開發(fā)系統(tǒng),介紹其開發(fā)和維護(hù)的過程。
我們根據(jù)講解軟件工程課的具體體會和開發(fā)軟件的實際經(jīng)驗,撰寫了五個案例,開發(fā)了《軟件工程案例分析》網(wǎng)絡(luò)課件,詳細(xì)介紹五個軟件系統(tǒng)的開發(fā)過程,互動的方式講述了用軟件工程的方法是如何進(jìn)行分析和設(shè)計的,同時在系統(tǒng)開發(fā)的每個過程中提出大量的問題供學(xué)生思考。案例選擇了房產(chǎn)管理系統(tǒng)、財務(wù)管理系統(tǒng)、機(jī)票預(yù)定系統(tǒng)、計算機(jī)儲蓄系統(tǒng)四個應(yīng)用軟件系統(tǒng),同時為了提高學(xué)習(xí)者理解開發(fā)軟件的難度,特別介紹L-SIMPLE語言編譯系統(tǒng)。采用傳統(tǒng)的生命周期方法學(xué),從問題定義、可行性研究、需求分析、總體設(shè)計到詳細(xì)設(shè)計做了比較詳細(xì)的研究。系統(tǒng)中五個案例涉及到當(dāng)前人們?nèi)粘I钪嘘P(guān)注的幾個領(lǐng)域:房產(chǎn)管理、財務(wù)管理、計算機(jī)儲蓄、機(jī)票預(yù)定,還有計算機(jī)的語言編譯系統(tǒng)。案例既具有典型性,同時又具有真實性。我們選擇四個應(yīng)用軟件和一個系統(tǒng)軟件,一方面考慮到目前軟件市場涉及應(yīng)用范圍的廣泛性,另一方面考慮到軟件工程學(xué)習(xí)者中大部分為計算機(jī)專業(yè),對于系統(tǒng)軟件也有一定愛好,對于將來開發(fā)系統(tǒng)軟件作一個鋪墊。
4軟件工程案例教學(xué)的主要環(huán)節(jié)
案例教學(xué)的需要具備三個主要環(huán)節(jié):
閱讀案例,個人分析——分組討論,集體交流——總結(jié)歸納,消化提升
我們嘗試的軟件工程案例教學(xué)中同樣采用了這三個階段:
(1)閱讀案例,個人分析
學(xué)生首先對具體案例進(jìn)行必要的基礎(chǔ)知識的了解,認(rèn)真閱讀案例,并且要有個人的研究與分析,用軟件工程的傳統(tǒng)途徑—生命周期方法學(xué)作為理論指導(dǎo),熟悉軟件開發(fā)過程各階段的基本任務(wù)。
其次,學(xué)生需要盡快進(jìn)入案例情境,了解、掌握案例中揭示的有關(guān)事實、情況,自居案例中的教師角色,設(shè)身處地地分析思考案例中教師的行為及對策的合理性與不合理性。在案例的分析過程中,要注意尋找其中的因果關(guān)系,只有弄清問題產(chǎn)生的原因,才可能找到問題的合理解決手段。注意區(qū)分基本性問題和現(xiàn)時性問題。基本性問題即抽象或一般的問題,常與事實背后的概念、原理、規(guī)則等有關(guān),需要通過對案例中所包括的信息進(jìn)行解釋、分析、演繹、推理和抽象以得到概括化的結(jié)論。現(xiàn)時性問題即案例中教師所面對的特殊決定、疑難問題等要求在一定的時間范圍內(nèi)得到解決的那些問題,需將自己已有的知識或過去形成的經(jīng)驗與案例展示的背景材料、內(nèi)外部因素等整合起來進(jìn)行綜合評判來提出多種經(jīng)得起別人反駁的見解、對策以及方案。
(2)分組討論,集體交流
分組討論是案例教學(xué)中非常重要的環(huán)節(jié),本質(zhì)上是一種概念或想法的交流。圍繞案例的重點,難點,疑點,進(jìn)行討論,辯論和爭論。每個學(xué)生可以自由的抒發(fā)己見,相互啟迪,互相借鑒,重點是想法的交流。要求每個學(xué)生簡要介紹自己對軟件開發(fā)所做的分析設(shè)計,并提出自己對該軟件開發(fā)流程的看法,供大家討論與切磋,可以按照案例中所提出的問題一個一個討論。在教師的引導(dǎo)下,讓學(xué)生進(jìn)行課堂發(fā)言,進(jìn)行全體學(xué)生的交流。本階段要討論主要解決兩個問題:1、小組討論沒有達(dá)成共識的問題;2、按照教學(xué)目標(biāo),有意引導(dǎo)學(xué)生掌握軟件工程的生命周期法各階段所做的具體工作以及進(jìn)行相關(guān)工作的必要性。
為了使分組討論有效地開展,教師要作好充分的課前準(zhǔn)備。除了熟知案例陳述的事實、觀點外,還要諳知案例反映或蘊(yùn)涵的原理、規(guī)則等知識,以便引導(dǎo)學(xué)生概括出來。要認(rèn)真學(xué)習(xí)研究案例后給出的教學(xué)指南,具體擬定出課堂教學(xué)計劃,這要求教師認(rèn)真思考回答以下問題:希望課堂上發(fā)生些什么?如何引導(dǎo)這些情況的發(fā)生?討論如何開展?時間如何安排?自己扮演什么角色?是先得結(jié)論再分析,還是相反?并對課堂討論中可能出現(xiàn)的情況作出預(yù)測。教師還要依據(jù)課程目標(biāo)、案例目標(biāo)及教學(xué)計劃的具體安排重點分析以下方面的內(nèi)容:案例中反映的那些重要論題、案例中易得出兩可結(jié)論的那些材料、案例中反映的情況發(fā)生的根源、案例中人物的行為、案例中所反映的而學(xué)生可能設(shè)想不到的情況等。在討論掌握上,教師要力保討論沿預(yù)期的軌道進(jìn)行,把討論引導(dǎo)到問題的解決上去,并引導(dǎo)出與論題相關(guān)的理論知識,力爭班上每個學(xué)生都至少有一次發(fā)言的機(jī)會,切實做到有效參與。
(3)總結(jié)歸納,消化提升
總結(jié)歸納是軟件工程案例教學(xué)的最后階段,要求學(xué)生要對每個案例寫出學(xué)習(xí)報告。該報告中包含學(xué)生在閱讀案例中所得到的具體收獲;通過分析與設(shè)計軟件,提出自己所解決的實際問題;對理論上軟件工程概念和案例中的實際是否一一相對應(yīng);以及對軟件工程仍然存在的困惑。通過反思進(jìn)一步加深對案例的認(rèn)識,真正作到理論和實踐的相結(jié)合。
案例教學(xué)中,師生都要注意角色轉(zhuǎn)換,如果學(xué)生仍然熱衷于將自己置身于教學(xué)過程之外,只做一名旁觀者,案例教學(xué)也就失去了它的價值。學(xué)生只有真正地深入案例、體驗角色,才會有案例情境的“再現(xiàn)”,案例教學(xué)的價值才能被體現(xiàn)。而教師在教學(xué)過程中也要不斷變換自己的角色,可充當(dāng)監(jiān)督員,激勵啟發(fā)學(xué)生,監(jiān)督案例分析、討論情況;可充當(dāng)示范員,向?qū)W生演示、講解、分析案例中的事實、圖表、材料等;可充當(dāng)主人翁,制定下一步的工作計劃并在實施中起主導(dǎo)作用;可作仲裁,解決各種爭端;可充當(dāng)交警,使討論回到預(yù)定的軌道上來;等等。
5結(jié)束語
傳統(tǒng)的“黑板教育學(xué)”越來越受到冷落,案例教學(xué)已經(jīng)提到教育改革的重要日程上來。華東師范法學(xué)教育系鄭金洲曾指出,案例教學(xué)并不是單純的一種教學(xué)方法,它實際上是以教學(xué)內(nèi)容的變革為前提條件的,正是有了形形的案例,才使案例教學(xué)成為可能;案例教學(xué)也并不是一種單純的教授法,它實際上也是以學(xué)生行為的轉(zhuǎn)變?yōu)榍疤釛l件的;如果學(xué)生仍然熱衷于自己先前的角色,把自己置身于教學(xué)過程之外,只是一個旁觀者,案例教學(xué)也就失去意義。
筆者從事軟件工程的教學(xué)工作,在軟件工程中進(jìn)行案例教學(xué)法的嘗試,并且在實踐中得到了一定的效果。然而,在軟件工程案例教學(xué)中仍有很多問題需要進(jìn)一步研究探討,比如在案例中如何體現(xiàn)軟件的測試階段,它需要具體的環(huán)境來實現(xiàn);如何在案例中能夠讓學(xué)生更深入理解軟件的維護(hù)過程等等問題,都是有待于我們進(jìn)一步完善,使案例教學(xué)在軟件工程中得到進(jìn)一步的推廣。
參考文獻(xiàn)
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【關(guān)鍵詞】建筑工程;安全監(jiān)督;尋租;租金
一、“尋租”理論的概念
尋租有多重定義,塔洛克認(rèn)為:“尋租是人們?yōu)楂@得壟斷或取得政府其他庇護(hù)而從事的活動”。布坎南認(rèn)為:“人民憑借政府保護(hù)進(jìn)行的尋求財富轉(zhuǎn)移而造成浪費(fèi)資源的活動。我們可以這樣理解,政府運(yùn)用公權(quán)力對企業(yè)和個人的經(jīng)濟(jì)活動進(jìn)行干預(yù)和管制,阻礙市場自由競爭,從而創(chuàng)造了少數(shù)特權(quán)者取得超額收入的機(jī)會[1]。
二、“尋租”產(chǎn)生的條件
尋租產(chǎn)生的條件是政府干預(yù)市場的行為,從政府的角度講,其通過提高企業(yè)準(zhǔn)入門檻,變相插手市場競爭,獲得本部門的私利益。從企業(yè)的角度講,在政府干預(yù)的條件下,“尋利”的企業(yè)發(fā)現(xiàn)“尋利”困難的,轉(zhuǎn)而進(jìn)行“尋租”活動,取得額外的收益。
在我們安全監(jiān)督過程中,存在這樣的現(xiàn)象,《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》頒布以后,所有建設(shè)領(lǐng)域施工企業(yè)都需要辦理安全生產(chǎn)許可證,沒有安全生產(chǎn)許可證,不允許承接工程,個別達(dá)不到安全生產(chǎn)條件的企業(yè)就會通過各種手段引誘安全監(jiān)督機(jī)構(gòu)的相關(guān)人員“法外開恩”,給予辦理該證件。
三、安全監(jiān)督中“尋租”的特點
(一)“尋租”造成社會資源浪費(fèi)
隨著新工藝、新設(shè)備的普及,社會必要勞動時間必然縮短,因此,在市場競爭的作用下,企業(yè)的技術(shù)優(yōu)勢逐漸喪失,由此創(chuàng)造的利潤點也會逐漸喪失,這時企業(yè)又不得不重新投入大量資金搞創(chuàng)新,尋找新的利潤點。
我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)并不完善,市場自動調(diào)節(jié)功能受到諸多因素的制約,此時政府就會依靠掌握的權(quán)利干預(yù)市場資源配置,結(jié)果就會產(chǎn)生額外收益,就會產(chǎn)生越來越多的尋租現(xiàn)象。
在這充斥著權(quán)利干預(yù)的市場中,施工企業(yè)試圖用自己掌握的資源在第一時間獲得政府許可,同時設(shè)法阻止其他企業(yè)獲得政府許可,以期在首次分配中獲得足夠的市場份額。對于已經(jīng)擁有許可的企業(yè)來說,他們會想方設(shè)法保護(hù)其獲得的權(quán)利;對于沒有獲得許可的企業(yè),他們會想法獲得許可。這些活動都需要費(fèi)用,它們的支出也無法減少或者消除政府人為制造的稀缺,因此它們是社會福利的凈損失,是非生產(chǎn)性的[2]。
(二)“尋租”具有連鎖效應(yīng)和擴(kuò)散性
我們的安全監(jiān)督體現(xiàn)出下面三個層次:
第一、獲取安全生產(chǎn)許可證的尋租。在實行安全生產(chǎn)許可證制度的初期,這時整個建設(shè)領(lǐng)域?qū)Π踩a(chǎn)許可證的需求量較大,因此,安全生產(chǎn)許可證就成了稀缺物,證件的實際數(shù)量與市場需求的數(shù)量之間的差值就是尋租的空間。這一層次的尋租可以通過競爭的方式獲得優(yōu)先辦理權(quán)。如果整個競爭過程是公開公正的,那么證件辦理的先后順序就是尋租的空間,這一競爭過程是需要花費(fèi)精力和費(fèi)用的,這部分費(fèi)用為非生產(chǎn)性支出,隨著時間的推移和制度的完善,各施工企業(yè)都辦理了安全生產(chǎn)許可證,那么第一層尋租的空間就不存在了。
第二、對安全監(jiān)督機(jī)構(gòu)管理人員的尋租。前面我們提到過,第一層尋租的空間消失,聰明的企業(yè)會尋求第二層尋租。也就是對政府肥缺的尋租。施工企業(yè)看到了安全生產(chǎn)許可證作為建設(shè)領(lǐng)域必不可少的行政許可,安全監(jiān)督機(jī)構(gòu)就成了肥缺,有眼光的企業(yè)家就會在部門內(nèi)部尋求“共謀人”,對該工作人員許以利益誘惑,他們在監(jiān)督過程中,就會降低檢查標(biāo)準(zhǔn)。施工企業(yè)就會降低用于安全生產(chǎn)的資金的投入。
四、尋租的治理
要想從根本上治理“尋租”現(xiàn)象,首先,需要明確尋租的本質(zhì):提到尋租就需要談“設(shè)租”,尋祖與設(shè)租本是一對共生體,兩者結(jié)合就構(gòu)成“錢權(quán)交易關(guān)系”,即尋租——設(shè)租關(guān)系。
在尋租——設(shè)租關(guān)系中,有尋租者和設(shè)租者這樣兩種行為主體,雙方利用自己掌握的資源各取所需,最終實現(xiàn)某種既得利益的取得或重新分配。但雙方用來交易的載體是不一致的:尋租者利用的是貨幣或?qū)嵨铮O(shè)租者利用的是既已掌握的權(quán)力。尋租——設(shè)租關(guān)系建立之后,“錢”與“權(quán)”發(fā)生易位,行為主體雙方都有益、但給社會造成嚴(yán)重的不良后果。 作為一種交易關(guān)系,尋租——設(shè)租關(guān)系與—般的商品交易關(guān)系有很大的差別。
建設(shè)工程安全監(jiān)督體系中存在一定數(shù)量的尋租——設(shè)租關(guān)系,這種關(guān)系嚴(yán)重制約了建設(shè)行業(yè)的健康發(fā)展,同時對政府的公信力造成嚴(yán)重挑戰(zhàn)。要想解決好這一問題,我們需從三個方面著手。一是要解決有租可尋的問題;二是要解決雙方如何達(dá)成協(xié)議的問題;三是要解決風(fēng)險的分擔(dān)問題。反尋租模型就能夠非常有效解決以上三個方面問題。
(一)反尋租模型分析
現(xiàn)實生活中,由于個別干部政治素質(zhì)不堅定,責(zé)任意識較差,經(jīng)受不住物質(zhì)的誘惑,就容易利用手中的權(quán)利誘導(dǎo)相對人前來尋租,因此,欲反尋租必先反設(shè)租。
設(shè)租活動的產(chǎn)生源于權(quán)力個體利用權(quán)利之便謀取工資收入之外的額外收益。因此,反設(shè)租活動的基本思路是:使設(shè)租者的私人成本超過私人收益。
如果以W和B分別表示工資性收入和設(shè)租產(chǎn)生的額外收益,則設(shè)租者的私人收益可表示為W+B。若設(shè)租活動受到查處的概率為P
(0
(1-P)(W+B)>W ①
或者說,反設(shè)租的條件是:
W>(1-P)(W+B) ②
如果設(shè)租活動受到查處,不僅設(shè)租收益被剝奪,而且給設(shè)租者降職減薪,那么,公式②就要修正。若以W0表示降職前的薪水,以W1表示降職后的薪水,則反設(shè)租的條件是:
W0>(1-P)(W0+B)+W1P ③
如果設(shè)租活動受到查處,不僅額外收益被剝奪,而且降職減薪,還要對設(shè)租者處以罰款和監(jiān)禁。此外,設(shè)租者還將喪失名譽(yù),受到輿論譴責(zé)或社會歧視,那么,公式③也要修正。若以M表示懲罰損失,則反設(shè)租的條件是:
W0>(1-P)(W0+B)+W1P-MP④
將式④變形后得到:
(W0-W1)+M>B(1/P-1) ⑤
⑤式中的左邊是設(shè)租的私人成本,它由薪水損失(W0-W1)和懲罰損失M兩部分組成。⑤式中的右邊就是設(shè)租誘因,它是由一定概率計算的設(shè)租者的私人收益。設(shè)租誘因取決于查處概率P和額外收益B,前者與誘因成正相關(guān)關(guān)系,后者與誘因成負(fù)相關(guān)關(guān)系。假定查處概率P是個常量,則設(shè)租誘因直接取決于額外收益B的大小。
設(shè)租活動受查處的私人成本由薪水損失與懲罰損失之和(W0-W1)+M構(gòu)成。在降職前的薪水W0既定的條件下,降職后的薪水W1與受查處后的私人成本成負(fù)相關(guān)關(guān)系,如果設(shè)租者受查處后被解雇且失去重新就業(yè)的資格,則薪水損失等于降職前的全部薪水;如果設(shè)租者受查處后可重新就業(yè)且薪水很高,那么就可能沒有薪水損失。懲罰損失M與受查處的私人成本成正相關(guān)關(guān)系,懲罰損失M越大,設(shè)租的私人成本就越高,如果私人成本與私人收益一致,設(shè)租的空間就不存在了。
(二)反尋租模型的結(jié)論
如果政治市場和經(jīng)濟(jì)市場都是完全競爭的,那么,每個人若是從事正當(dāng)合法的活動,就能得到全部市場利益,而若是他從事設(shè)租活動,他也必須承擔(dān)全部市場成本。在這種情況下,私人成本與社會成本、私人收益與社會收益是一致的,遵紀(jì)守法、履行職責(zé)能夠帶來預(yù)期的契約收入;相反,設(shè)租行為一旦被查處,就會由當(dāng)事人承擔(dān)全部成本[4],因此,理性的選擇是正當(dāng)合法地履行公職。
由此可見,治理設(shè)租活動,關(guān)鍵是要完善政治市場和經(jīng)濟(jì)市場,盡量使從事公職行為的私人成本與社會成本、私人收益與社會收益保持一致,要狠抓干部隊伍建設(shè)和制度建設(shè),通過完善部門內(nèi)部約束制度,加大對干部違規(guī)行為的問責(zé)和懲罰力度,確保干部隊伍對制度、對崗位存在敬畏之心,使其不敢違法違規(guī)。
參考文獻(xiàn):
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關(guān)鍵詞:信息安全工程;理論;規(guī)范信息
隨著信息時代的到來,給人們生活帶來了方便,還帶來了許多商機(jī),同時各方面的隱患合危險也增加,黑客的攻擊也已經(jīng)逐漸的滲入到了政府機(jī)關(guān)、軍事部門和商業(yè)企業(yè)等各個角落當(dāng)中,給人們的日常生活造成了嚴(yán)重的干擾,對國家經(jīng)濟(jì)也造成了非常大的損失,嚴(yán)重的話還會對國家的安全造成嚴(yán)重的威脅。現(xiàn)階段的情況是,大部分企事業(yè)單位都在遭受到攻擊之后,再進(jìn)行全方面的防護(hù),然后非常迷茫的等待下一次攻擊的到來。網(wǎng)絡(luò)信息的安全不僅僅是技術(shù)方面的問題,也是必須要將策略和管理以及技術(shù)進(jìn)行的有機(jī)結(jié)合的一個非常重要的過程。
1信息工程的安全理念
信息安全不僅是一項非常絕對的技術(shù),也是一項非常復(fù)雜的系統(tǒng)性工程,這些主要指的就是信息安全的工程。其主要利用工程的概念、原理和技術(shù)以及方法,然后來對企業(yè)的信息和網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的過程進(jìn)行深入的研究、開發(fā)和實施以及維護(hù),并且必須要經(jīng)過長期的考驗和證明,才能夠明確工程實施的流程和管理的技術(shù),信息安全的工程當(dāng)中的生命周期的模型,也是信息安全工程學(xué)當(dāng)中的一個落腳點和支撐點,并且也是在信息安全工程學(xué)中進(jìn)行重點研究的一項技術(shù)。作為一個信息時代的先導(dǎo)和主角,Internet不僅僅是一個讓計算機(jī)連接起來的一個非常簡單的組合體。所以,也可以說In-ternet是人類社會在數(shù)字空間中的一個投影。這樣的事實都會導(dǎo)致Internet的某些行為的非常異常并且復(fù)雜,也非常明顯的反映出網(wǎng)絡(luò)的安全問題是Internet社會性一個非常明顯的標(biāo)注。在Internet發(fā)展的短短幾年當(dāng)中,人們對安全的理解,從早期是為了殺毒防毒到后來就是安裝防火墻,到現(xiàn)在對相關(guān)系列的安全產(chǎn)品進(jìn)行不斷的購買,也是在對安全意識進(jìn)行了逐漸的加深。
2信息安全工程的五大特性
第一,信息的安全具有著全面性的特點。對于信息各個方面的安全的問題,就必須要進(jìn)行全方面的綜合性的考慮,并且在系統(tǒng)當(dāng)中的安全程度也對系統(tǒng)中最薄弱的環(huán)節(jié)有著非常重要和決定性的作用。第二,信息的安全周期性。一個比較完整的安全過程中就必須要包括安全的目標(biāo)以及對原則的確定、風(fēng)險的分析、需求的分析、安全策略的深入研究、安全體系結(jié)構(gòu)的研究、安全實施領(lǐng)域的確定、安全技術(shù)和產(chǎn)品的測試與選型、安全工程的施工、安全工程的實施監(jiān)理、安全工程的測試與運(yùn)行、安全意識的教育和技術(shù)培訓(xùn)還有安全稽查與檢查以及應(yīng)急的響應(yīng)等多個方面,這是在一個實際的過程中,而一個具有完整性的信息安全工程的生命周期,就必須要經(jīng)過對安全方面進(jìn)行全方面的稽核和檢查之后,才能逐漸的形成新一輪的生命周期,也是不斷反復(fù)和上升螺旋式一個安全的模型。第三,信息的安全也具有著動態(tài)性。我國信息技術(shù)不斷的發(fā)展的同時,黑客的技術(shù)水平也在不斷的提高,因此,安全策略和安全體系以及各方面安全技術(shù)就必須要進(jìn)行全方面的調(diào)整,才能夠在最大的程度上對安全系統(tǒng)進(jìn)行促進(jìn),才能夠根據(jù)實際情況的變化,來充分的發(fā)揮作用,從而就可以促使整個安全系統(tǒng)的發(fā)展,并且還能夠一直處在一個不斷更新和完善以及進(jìn)步的實際動態(tài)的過程中。第四,信息的安全要具有層次性,就需要對多層次的安全技術(shù)和方法以及手段進(jìn)行利用,對安全的風(fēng)險進(jìn)行分層次以及全方面的化解。第五,信息的安全也具有相對性。各方面安全是比較相對的,但是也沒有絕對的安全可言,安全的措施應(yīng)該和保護(hù)的信息以及網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的價值進(jìn)行相應(yīng)的結(jié)合。因此,信息安全工程進(jìn)行實施保護(hù)的時候,要對風(fēng)險嚴(yán)重的威脅以及防御措施的利弊和得失進(jìn)行充分合理的平衡,在安全的級別和投資之間,找到一個比較合理能夠使企業(yè)接受的一個平衡點。只有這樣進(jìn)行實際的施工,才能對信息安全進(jìn)行有效的保證。
3信息安全工程涉及廣泛領(lǐng)域
信息安全工程學(xué),是具有著比較清晰研究范圍,其中主要包括了信息安全工程的目標(biāo)、原則與范圍,信息安全風(fēng)險的分析以及評估的方法和手段及流程,信息安全的需求主要的分析方法,安全的策略,安全體系的結(jié)構(gòu),安全實施的領(lǐng)域以及安全的相關(guān)解決方案。安全的技術(shù)和產(chǎn)品的測試以及選型的各個方面的方法,安全工程的實施規(guī)范,安全工程的實施監(jiān)理方法和流程,安全工程的測試和運(yùn)行,安全意識的教育與技術(shù)的培訓(xùn),安全稽核和檢查以及應(yīng)急響應(yīng)的技術(shù)和方法與流程等等。
4信息安全工程的前景
如果是一個非常系統(tǒng)的工程,那么就必須要對系統(tǒng)工程的觀點和方法進(jìn)行合理的利用。還要對信息安全的問題進(jìn)行相應(yīng)的對待和及時的處理。因此,就企業(yè)實際情況看,在建立和實施企業(yè)級的信息以及網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全體系的時候,必須要對信息的安全進(jìn)行全方面的考慮,還要必須要兼顧信息網(wǎng)絡(luò)的風(fēng)險評估與分析、安全需求的分析、整體安全的策略、安全的模型、安全體系結(jié)構(gòu)的開發(fā)、信息網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的制定、信息網(wǎng)絡(luò)安全工程的實施、監(jiān)理和信息網(wǎng)絡(luò)安全意識教育以及技術(shù)的培訓(xùn)等多個方面,只有這樣,才能夠?qū)崿F(xiàn)真正意義上的信息安全系統(tǒng)安全。
結(jié)束語
綜合上文所述,隨著全球信息化在不斷進(jìn)行發(fā)展和進(jìn)步的同時,信息的革命也在各個層面中發(fā)展,促進(jìn)了人類發(fā)生了翻天覆地的變化。我國現(xiàn)階段的信息逐漸發(fā)展成具有代表綜合國力的戰(zhàn)略性的資源,但是信息安全,也成為保證國民經(jīng)濟(jì)信息化進(jìn)程能夠健康有序發(fā)展的一個非常重要的基礎(chǔ),與此同時,也會對國家的安全造成比較嚴(yán)重的影響。從信息安全工程的角度方面來說,如果對我國的信息安全進(jìn)行全方面的構(gòu)建和規(guī)范,也將大大的對我國的信息安全系統(tǒng)進(jìn)行逐漸的穩(wěn)固,從而對國家信息資源的安全進(jìn)行保證。
參考文獻(xiàn)
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關(guān)鍵詞:法官;司法;倫理;公正
中圖分類號:D920.0 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A 文章編號:1008-4428(2012)09-110 -03
一、法官倫理是司法倫理的重要組成
司法倫理,是職業(yè)倫理的一種,是關(guān)于司法人員職業(yè)道德的規(guī)定,是一般倫理范疇及其道德原則和道德規(guī)范在司法工作者職業(yè)生活中的具體化。司法活動的職業(yè)性,必然要求有相應(yīng)的職業(yè)倫理與之配適,以滿足該行業(yè)對于特定倫理道德規(guī)范的要求。
法官倫理,是司法倫理的一種,是專門針對司法人員中的法官的職業(yè)道德的規(guī)定。一位名人曾說過“對正義的實現(xiàn)而言,操作法律的人的質(zhì)量比其操作的法律的內(nèi)容更為重要”。由于法律判決的做出不得不依賴于法官,依賴于法官的自由裁量,而“任何一件由法官自由裁決的案件,實質(zhì)上都是在該法官的道德標(biāo)準(zhǔn)影響下處理的”,[1] 因此在從事司法活動中,尤其是進(jìn)行法律判決的時候,要做到法律判決的合理合法,就有必要提高法官及其他司法人員的道德素質(zhì),使他們的司法活動能遵循基本的道德原則。
法官作為法律的守護(hù)神,就司法權(quán)的最高屏障地位和法治社會中法律至上的角度而言,法官倫理應(yīng)是各類型職業(yè)道德中層位最高、要求最嚴(yán)、義務(wù)性最強(qiáng)的。法官代表著社會公正權(quán)力,法官的職業(yè)道德將直接關(guān)系著人們的利益公正。而且法官的職業(yè)活動是代表國家行使國家審判權(quán),審判的結(jié)果將直接關(guān)系著人們的相關(guān)利益關(guān)系,加之審判結(jié)果的廣泛社會性,審判的結(jié)果還將影響社會中潛在的其他相關(guān)利益關(guān)系,進(jìn)而由具體某一個體波及到整個社會整體,在這一過程中,法官的職業(yè)道德產(chǎn)生著極其重要的影響作用。
二、法官倫理是司法公正的重要保障
一直以來,公正都是人們最基本的價值追求之一,一個社會的公正程度,標(biāo)志著這個社會的文明發(fā)展水平。司法公正作為社會公正的一個重要組成部分,既是司法活動的應(yīng)然價值目標(biāo),也是法治社會的實踐支撐。司法公正的實現(xiàn)狀況,不僅直接影響法律的權(quán)威和人們對于法律的信仰以及對于建設(shè)社會主義法治國家的信心,而且還直接影響到社會的道德風(fēng)尚和整個社會的秩序、穩(wěn)定和發(fā)展[2] 。司法公正涵蓋整個司法行為和司法過程,其含義有三:適用法律的平等,訴訟程序上的規(guī)范,判決結(jié)果上的公平。從理論上講,司法公正的內(nèi)在要求是:在法律活動中,處于法律關(guān)系中的主體無須通過任何非正當(dāng)?shù)氖侄伪隳芤婪ㄊ艿剿痉C(jī)關(guān)及其人員的公正對待。[3] 保持公正是司法的第一屬性,沒有了公正,司法便失去了存在的價值,因此保持公正也就必然成為法官在其司法活動中必須具備的倫理素質(zhì)。公正是法官的基本倫理素質(zhì),理想的法官就是公正的化身,缺乏公正意識的法官根本不是真正的法官。
自由裁量權(quán)以及法治自身難以克服的瑕疵,要求法官有較高的倫理道德水平。自由裁量的存在,法律條文中的一些模糊的表達(dá),有賴于法官個人的把握。[4] 法治活動的運(yùn)作離不開人的因素,好的法律也不會自動產(chǎn)生效能,需要作為“行走著的法律理性”的法官來操作。法官的行為要確保司法公正,英國的丹寧勛爵在“通向正義之路”這一著名演講中曾經(jīng)告誡讀者:“起步伊始,君當(dāng)牢記,有兩大目標(biāo)需要實現(xiàn):一是領(lǐng)悟法律乃是正義的,一是務(wù)使其得被公正施行”。從實踐上看,司法公正的難以實現(xiàn)在于整個執(zhí)法過程中,法官始終存在著被當(dāng)事人賄賂的可能性,法外因素始終有可能出現(xiàn),法官的法律認(rèn)知能力、法治信念、職業(yè)道德和執(zhí)法勇氣常常經(jīng)受著嚴(yán)峻的考驗。法官的倫理對于司法活動保持公正性具有極其重要的作用。法官不僅要具備法律素質(zhì),更需要具備職業(yè)素質(zhì)和人文素質(zhì)。
由此所見,法官自由裁量行為影響司法公正的實現(xiàn),而法官自由裁量行為合理性的主要依據(jù)是其價值觀以及倫理道德水平,因而法官的倫理道德是實現(xiàn)司法公正的必然內(nèi)容。
三、我國法官的倫理歷史、現(xiàn)狀及其原因
(一)中國法官倫理的歷史及現(xiàn)狀
秦漢以來,古代中國的司法人員倍受儒家思想的熏陶。而儒教倫理在他們定紛止?fàn)幍膶嵺`中得以充分的體現(xiàn)。如董仲舒的“春秋決獄”,他直接把孔子的著作《春秋》一書中的微言大義應(yīng)于案件的審理過程中。再比如明代的海瑞斷案時有一句名言“寧屈其富,不屈其貧”,這些都反映了法律審理過程中的道德化思維。而在道德化思維背后所反映出的是中國古代知識分子的信念倫理。即他們都把捍衛(wèi)儒家的經(jīng)典教義作為司法過程中應(yīng)遵循的首要原則。法律審理中的信念倫理對中華法系的影響是巨大的。這一方面導(dǎo)致了法律的道德化;另一方面又使中國司法具有注重實質(zhì)理性的特征。但是,缺陷也是很明顯的。信念倫理依靠的是人的純粹的道德理想,而沒有任何制度性的保障。
從清末到現(xiàn)在,中國構(gòu)造現(xiàn)代法律制度的努力已近百年,尚沒有圓滿的結(jié)果,這其中有復(fù)雜的原因。其中,對于西方法律及其運(yùn)作模式的照搬沒有充分考慮我們的傳統(tǒng)文化及現(xiàn)實基礎(chǔ),是諸多原因中最根本的一個。正如德國偉大的法學(xué)家薩維尼所說:法律并不是孤立存在的產(chǎn)物,它根植于一個民族的歷史中,淵源于傳統(tǒng)民族的普遍的信念習(xí)慣和民族的共同意識。法律由民族特性和民族精神所決定,法律文化作為人類歷史的積累和沉淀,亦有其自身的延續(xù)性與繼承性。在社會轉(zhuǎn)型中,中國固有的法意和法制悉遭批判與拋棄,而引植的西法卻又與固有的人生和人心頗多格格不入,以至于百年來的中國法律,多數(shù)時候,既缺內(nèi)在的倫理品質(zhì),亦乏外在的邏輯力量。正是在這樣一種價值多元化階段,以往的價值體系不復(fù)存在,而從西方傳播過來的似乎還沒有在這個社會上真正地扎根。目前是很多人價值虛空的時代。當(dāng)代情況似乎更糟,法官的信念倫理缺失了,市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,把效率作為司法的目標(biāo),使成本效益的考量進(jìn)入司法裁判的實踐,對法官的職業(yè)倫理等許多方面的確都會帶來沖擊。
在缺乏法治保障的市場經(jīng)濟(jì)下,追逐私利的最大化成為所有社會成員的自然選擇,賄賂成為權(quán)力設(shè)置、資源配置的重要調(diào)節(jié)器之一,各種權(quán)力的尋租現(xiàn)象十分普遍,而司法腐敗也僅僅是各種領(lǐng)域腐敗現(xiàn)象中的一種。自90年代中期以來,司法腐敗似乎在滋生蔓延,且法官違法犯罪的絕對數(shù)呈上升趨勢。法官倫理建設(shè)往往因此失去依托而變得十分脆弱,正面的典型教育和政治教育、作風(fēng)整頓往往難以取得預(yù)期效果,在道德實踐中往往會出現(xiàn)雙重人格。現(xiàn)實中也往往會出現(xiàn)勇于在道德上自我完善的個體先進(jìn)和典范人物,但整個司法隊伍在道德上的整體完善、倫理建設(shè)上的整體推進(jìn)卻顯得不十分理想。
(二)法官倫理問題原因分析
1、法律素質(zhì)欠缺
法律素質(zhì)是衡量法官道德水平的首要尺度,法律素質(zhì)的欠缺將嚴(yán)重影響法官的倫理狀況。中國法官職業(yè)化建設(shè)起步較遲,由于歷史原因,我國法官隊伍中的有些法官根本不具備專業(yè)的法律素質(zhì),也沒有接受過系統(tǒng)的法律教育,但他們卻在法官隊伍中從事著專業(yè)要求極高的工作。還有些法官對法律的學(xué)習(xí)缺乏積極性、主動性,對條文的理解止于表面,對案件的分析缺乏邏輯分析能力,這些都使得他們在案件審理中難以判斷案件的真實情況、難以把握案件的法律適用,最終在定罪量刑上造成錯誤、偏差。
2、社會生活中逐利思想的影響
在權(quán)力與市場的關(guān)系錯綜復(fù)雜、腐敗極易產(chǎn)生的時代,一名法官從進(jìn)入司法領(lǐng)域、個人提拔晉升到家屬就業(yè)、子女入學(xué)、招工招干或就醫(yī)等各個環(huán)節(jié),都有可能親歷不同行業(yè)的腐敗,由此感知賄賂的存在和重要。這種狀況對法官倫理的負(fù)面沖擊可想而知。我們可以設(shè)想一名受到不公平待遇、靠賄賂才能維護(hù)切身利益的法官會以怎樣的心態(tài)去看待自己的職業(yè),去開展司法活動。這在一定程度上影響了法官的倫理構(gòu)成,阻礙了法官良好倫理素質(zhì)的形成,使得法官的倫理系統(tǒng)不可避免地存在缺陷。
3、倫理教育的缺位
法官倫理教育是一個系統(tǒng)的工程,需要長期的教育熏陶。但在當(dāng)今的法學(xué)專業(yè)教育中,法官倫理教育未列入法科學(xué)生的必修課。法官在職工作階段也如此。法官在職期間接受的多是對法律法規(guī)的更新學(xué)習(xí),對于專門的倫理學(xué)習(xí)不僅少,而且容易走形式。法官倫理教育的缺位,使得法官難以形成良好的道德品質(zhì),難以抵制不道德因素的影響,進(jìn)而阻礙司法公正的實現(xiàn)。
4、法外不正當(dāng)因素的干擾
盡管法官在案件審判過程中享有獨(dú)立審判權(quán),但仍然存在一定程度上的不良干擾,無論何種形式的干擾都對法官獨(dú)立審判造成了嚴(yán)重的干擾。一些法官在決定刑事案件最終命運(yùn)時,難以抵抗金錢與人情的誘惑,從而貪贓枉法、拘私舞弊,滋生了“金錢案”、“人情案”的產(chǎn)生。這些現(xiàn)象的產(chǎn)生,都在一定程度上影響了法官良好倫理素質(zhì)的形成。
5、制度設(shè)計的不合理
盡管法官的選任是按照《法官法》規(guī)定的條件和程序進(jìn)行的,但法官的職稱、待遇、晉升、獎懲及相關(guān)法律保障等,卻都是按照國家行政公務(wù)員的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行管理,并沒有針對法官職業(yè)特點設(shè)計的職業(yè)化制度。在法官選拔制度上,基層法院從近些年才開始從社會招錄,上訴法院的法官卻沒有完全像域外那樣從下級法院或優(yōu)秀律師中遴選,法官成長過程短平快,對選拔法官的道德考核也流于形式。此外,較低薪酬制度、粗放的監(jiān)督制度、寬松的職業(yè)道德規(guī)則也是影響法官法官倫理建設(shè)的重要因素之一。
四、構(gòu)建理想的中國法官倫理
建立中國法官的職業(yè)倫理應(yīng)該包括兩個層面: 一個層面是從信念倫理角度出發(fā)對法官修養(yǎng)、法官理念的導(dǎo)向;一個層面是制度角度出發(fā)對法官行為的約束。
(一)信念導(dǎo)向
對法官信念倫理理念的導(dǎo)向,應(yīng)在法官中立、超然、自勉的職業(yè)倫理、職業(yè)道德原則的指導(dǎo)下引導(dǎo)法官。確立一整套良好的司法倫理準(zhǔn)則,和執(zhí)行這套倫理準(zhǔn)則的機(jī)制。司法倫理一定是建立在對于司法官的職業(yè)特色清楚意識的基礎(chǔ)上的一套行為準(zhǔn)則,比如說他跟當(dāng)事人之間的關(guān)系應(yīng)該怎樣處理,他跟律師之間的關(guān)系應(yīng)該怎樣處理,他是不是應(yīng)該遠(yuǎn)離商業(yè)、遠(yuǎn)離政治,還有他跟法學(xué)學(xué)術(shù)之間應(yīng)該有什么關(guān)系,他應(yīng)該怎樣避免自己的偏見影響司法決策,如何解決司法拖延的問題,都是司法倫理所涉及到的主要內(nèi)容。
(二)制度規(guī)范
法官倫理素質(zhì)的培養(yǎng)與提高,除了要有自身對于更高倫理道德的追求外,還輔以有關(guān)制度性規(guī)范,以保障其良好倫理素質(zhì)的形成、鞏固和提高。
1、法官的選拔機(jī)制
建立法官的選拔機(jī)制,可以從源頭把握法官的倫理道德狀況,最大限度地減少法官先天倫理素質(zhì)不足現(xiàn)象的發(fā)生。建立法官的選拔機(jī)制包括兩部分內(nèi)容,一方面要強(qiáng)化法官的任職條件,另一方面要建立刑事法官的倫理素質(zhì)檔案。
對此,英美法系的經(jīng)驗很值得我們借鑒。“在英美法系國家,法官都是從有一定資歷的、有著良好職業(yè)道德的律師中加以選任的。因此,美國建立了嚴(yán)密的任命法官的公開聽證制度,把法官的司法倫理納入其中,力圖通過遴選機(jī)制及聽證、任命等各種制度確保法官的專業(yè)知識和優(yōu)秀品德,并且對高位級的法官比對低位級的法官要求更苛刻,所以英美國家從法學(xué)院學(xué)生到律師再到法官是一個漫長而充滿障礙的過程,這種嚴(yán)厲性和漫長性決定了法官具有高尚的品德,也決定了他們地位的輝煌。”[5] 美國在法官任命時實行的公開聽證制度,并把法官的倫理素質(zhì)狀況納入其中,就十分值得我們借鑒。
2、法官的教育機(jī)制
法官的教育機(jī)制主要應(yīng)當(dāng)包括兩部分,即法學(xué)專業(yè)知識教育和法官倫理教育。法官的法學(xué)專業(yè)知識教育和法官倫理教育是一個可以相互促進(jìn)、共同進(jìn)步的統(tǒng)一體,法學(xué)專業(yè)知識教育可以使法官增強(qiáng)法律專業(yè)技能、提高職業(yè)倫理素養(yǎng),法官倫理教育又可以促進(jìn)法官更好地學(xué)習(xí)法學(xué)專業(yè)知識,從而提高他們解決實際問題的綜合能力。目前,我國對于法官的教育主要集中在法學(xué)專業(yè)知識教育方面,絕大多數(shù)法官都能夠及時地參加司法領(lǐng)域各種新型法律法規(guī)的學(xué)習(xí)與培訓(xùn)。然而,本應(yīng)共同進(jìn)步的法官倫理教育則顯得相對比較薄弱,無論在形式抑或規(guī)模上,都不及法學(xué)專業(yè)知識教育。我們應(yīng)在在校期間及在職工作中大力開展法官倫理教育,使法官倫理素養(yǎng)跟上法學(xué)專業(yè)知識發(fā)展的要求。
3、法官的激勵機(jī)制
在任何一個社會,法官都是正義的最后一道守護(hù)者。在司法文明相對發(fā)達(dá)的西方國家,法官被賦予了極高的聲望,而在我國,法官并無什么特殊地位,其地位在普通百姓看來,同一般的政府官員不無他樣,甚至弱于政府官員。與此同時,我國法官的工資水平普遍不高,近年,優(yōu)秀法官大量流失,紛紛走上從政之路或者從事律師職業(yè)。故此,我們要建立司法系統(tǒng)自主的財政供應(yīng)制度,真正實現(xiàn)高薪制,使法官享有與其知識、能力、道德相對應(yīng)的財富、地位、榮譽(yù)和幸福,使法官倫理建設(shè)具有完整的精神保障和物質(zhì)保障。
4、法官的申辯機(jī)制
法官倫理建設(shè)方面的一個重要事項是要有一個有效的執(zhí)行機(jī)制,我們現(xiàn)在一方面是一些違反職業(yè)倫理的行為得不到及時的矯正,另一方面,法官又動輒得咎,經(jīng)常受到不正當(dāng)?shù)耐{甚至懲罰。例如,對于新聞界“曝光”的某些行為,我們慣常的做法往往是不由分說,不顧正當(dāng)?shù)某绦颍馊ヒ幻ü俚穆殑?wù)簡直易如反掌。法官的地位如此沒有保障,是一件極其可怕的事情。一些法治發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗表明,嚴(yán)格的身份、職務(wù)以及收入保障是司法公正的制度前提。我們需要建立起一種機(jī)制,讓涉嫌違反職業(yè)倫理的法官也能得到公平的對待。可以在人大中設(shè)立一個機(jī)構(gòu)以公開的程序?qū)徖肀蛔吩V的法官,讓他們也能夠有一個公開申辯的機(jī)會。
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作者簡介:
案例:女A(家庭主婦)、男B(銀行職員)于2006年結(jié)婚,婚后一段時間內(nèi)兩人感情不錯,并與2008年生育一子。隨著日子的推移,男B對妻子逐漸變得冷漠,很多時候都不理不睬,甚至有時候在女A抱怨時,男B會出手打女A并夾雜著言語上的侮辱。而隨著男B工作的繁忙,晉升壓力的增大,甚至有時候會以工作為由好多天不回家,女A非常痛苦,但她覺得這是家務(wù)事,如果大家知道這事她會很沒面子,所以沒有敢對任何人說。不久,女A從朋友那里得知自己的丈夫有了外遇,這使她陷入深深的痛苦中,心中對丈夫萌生恨意,為報復(fù)丈夫她故意出軌,但是這讓她自己的內(nèi)心更加痛苦,丈夫知道后對她的身體和言語的攻擊更加頻繁,女A經(jīng)常被打傷。而女A考慮到孩子也考慮到自己沒有工作的處境,她很后悔出軌但不想與丈夫離婚,在一次被打很嚴(yán)重時,當(dāng)?shù)氐姆醇冶┥鐣ぷ鳈C(jī)構(gòu)介入,將女A救出,安置在受爆婦女避難所,但是,女A在數(shù)日后向社工提出自己要維持自己的婚姻,不想讓丈夫有不利影響,并想回到丈夫身邊。
一、社會工作者在此案例中會遇到的倫理兩難
(一)服務(wù)對象的利益與服務(wù)對象的自決
服務(wù)對象自決是工作者對服務(wù)對象做出選擇和決定的自由和需要的實際認(rèn)同,服務(wù)對象有自己做出決定的權(quán)利和能力,作為社會工作者不能剝奪服務(wù)對象的做決定的權(quán)利,亦不能將自己視為權(quán)威替服務(wù)對象做決定。但是基于本案例,女A受傳統(tǒng)的社會性別意識和“家丑不外揚(yáng)”等觀念的影響,在遭受暴力后的表現(xiàn)極為被動,不愿公共力量的介入,即使社會工作專業(yè)人員依法主動介入或提供保護(hù)措施,女A卻為施暴者男A尋找合理的理由,這時出現(xiàn)介入與被害人期待沖突。對于女A這樣的服務(wù)對象,社會工作專業(yè)人員將會面臨著保護(hù)服務(wù)對象利益與服務(wù)對象自決原則之間的相互沖突,從保護(hù)服務(wù)對象利益出發(fā),社會工作專業(yè)人員既要充分運(yùn)用專業(yè)知識和技巧幫助服務(wù)對象,又須考量服務(wù)對象的自決權(quán)。同時,當(dāng)服務(wù)對象女A的自由選擇并不利于她本人利益時,很有可能將自己再次陷入家暴的危險,生命健康安全會受到威脅。而社會工作者能否以保護(hù)服務(wù)對象利益為由去干預(yù)服務(wù)對象的自我決定?女A為受爆者,卻在被救后任然想 回到丈夫身邊,雖然社會工作者知道女A很大程度上會再度遭受暴力,甚至?xí)猩kU,但女A拒絕接受意見一直想重回男B身邊,在此情境下,否應(yīng)該介入,以及如何介入,是社會工作者面臨的最主要的倫理困境。
(二)社會工作者個人價值觀與專業(yè)價值觀的沖突
社會工作專業(yè)人員的介入家暴過程,也是專社會工作者和服務(wù)對象建立良性互動的開始,互動的基礎(chǔ)建構(gòu)在雙方價值觀的溝通和理解之上。在社會工作實務(wù)過程,一些學(xué)者強(qiáng)調(diào)專業(yè)人員應(yīng)秉承價值中立原則,避免個人價值和情感的涉入。而在家暴實務(wù)工作中,可能會面臨著來自社會工作者本人的價值觀沖突引發(fā)的倫理兩難。這在本案例中可能體現(xiàn)在以下幾方面:首先,服務(wù)對象女A為家暴受害人,但是她自己也有出軌行為,并且這一行為讓她自己陷入了更加嚴(yán)重的家庭暴力中。如果社會工作者個人的立場是對婚外戀情持反對態(tài)度的,那社會工作者對夫妻或家庭倫理的看法,會在一定程度上會影響到其介入的態(tài)度和行動。其次,女A傳統(tǒng)觀念較強(qiáng),竭力地遷就她的丈夫,性別意識缺乏。如果社會工作者是激進(jìn)的女權(quán)主義者,那么也會影響到在介入中對服務(wù)的看法和態(tài)度,進(jìn)而影響介入行動。
(三)保密及隱私的價值兩難
由于家暴事件大多發(fā)生在家庭私生活領(lǐng)域,在介入進(jìn)程中不可避免地涉及到服務(wù)對象的家庭隱私問題,如何保護(hù)其隱私,是家暴社會工作者要特別注意的問題。同時,家暴介入是一項系統(tǒng)工程,社會工作者有可能要與婦聯(lián)、司法、醫(yī)療等機(jī)構(gòu)的合作,在與同事或其他領(lǐng)域合作時,如何界定共享受害人的隱私資料的范圍和程度,如何在幫助服務(wù)對象與保護(hù)其隱私間取得平衡在一定程度上都涉及到倫理抉擇。
本案例中女A覺得丈夫打自己是家務(wù)事,如果大家知道這事她會很沒面子,也沒有敢對任何人說,所以她認(rèn)為這是自己生活的隱私。因此,當(dāng)社會工作者在介入時就要面臨如何在尊重女A隱私權(quán)和使得女A得到更好的資源與幫助之間做平衡,這將會讓社會工作者在一定程度上陷入倫理抉擇的困境。
二、社會工作在介入本個案時應(yīng)遵循的倫理價值原則
(一)保護(hù)生命原則
無論何時,人的生命都是應(yīng)該受到尊重和保護(hù)的。在遇到倫理困境時,社會工作者應(yīng)該始終將保護(hù)生命放在第一位。在家暴案件中,受暴者的生命安全受到很大的威脅,因此,最緊迫的任務(wù)就是保障受暴者生命安全。在本案例中,服務(wù)對象女A遭受了家暴,生命健康安全受到威脅,因此,社會工作者在介入時要考慮到服務(wù)對象女A的人身安全,其他的事情都要讓位于對生命的保護(hù),而女A立即回家的要求還是需要社會工作者繼續(xù)與其商定,以避免她回家后繼續(xù)遭受家暴。
(二)基于對服務(wù)對象負(fù)責(zé)的自決原則
服務(wù)對象的自主權(quán)是社會工作的重要價值觀,每一個個體都有其獨(dú)特的需求和想法,強(qiáng)調(diào)自決有助于提高服務(wù)對象對自身價值的認(rèn)識,培養(yǎng)服務(wù)對象的獨(dú)立自主性。自決包括積極的自決和消極的自決。消極的自決指不在壓迫下被動的行動,意味著不強(qiáng)迫服務(wù)對象接受特定價值或單方面為服務(wù)對象做出決定;積極的自決是與知情同意聯(lián)系在一起,是指服務(wù)對象在知情同意的情況下做出的理性選擇,具體地說,服務(wù)對象的選擇是在信息充分并能有效理解的基礎(chǔ)上做出的,為避免由于信息缺乏可能引發(fā)的選擇盲目性,社會工作者要盡其可能詳細(xì)地提供相關(guān)信息。在家庭暴力實務(wù)工作中,社會工作者不僅要注意到服務(wù)對象的消極自決權(quán),也要積極維護(hù)及爭取服務(wù)對象的積極權(quán)益,協(xié)助服務(wù)對象獲得有利的信息與資源、包括協(xié)助服務(wù)對象獲得法律上的援助或心理上的調(diào)適等。
在本案例中,社會工作者應(yīng)當(dāng)歲服務(wù)對象女A的自決負(fù)責(zé)。社會工作者應(yīng)當(dāng)協(xié)助服務(wù)對象女A認(rèn)清自己的處境,認(rèn)識到自己的選擇可能產(chǎn)生的一些結(jié)果,澄清自己的目標(biāo)和內(nèi)心的愿望;同時,社會工作者應(yīng)幫助服務(wù)對象提升性別意識和做決定的能力,這樣才能有助于其更好地做出決定,實現(xiàn)真正的自決。
(三)尊重女性的價值與尊嚴(yán)
尊重人的價值和尊嚴(yán)是社會工作恪守的價值理念。家庭暴力問題和社會中“男尊女卑”的傳統(tǒng)思想有很大的關(guān)系,對女性的發(fā)展有著嚴(yán)重負(fù)面影響。社會工作者應(yīng)該有一定的社會性別視角,能夠運(yùn)用女性主義的相關(guān)理論,站在女性的立場,維護(hù)女性的權(quán)益。因此,對社會工作者而言,促進(jìn)服務(wù)對象的福祉是其重要的使命,尤其是關(guān)注女性的權(quán)利,尊重女性的尊嚴(yán)和價值。社會工作者在處理家暴事件時,要能充分關(guān)懷和尊重受害女性,理解受暴女性的感受與情感,給予她們?nèi)诵缘年P(guān)懷。當(dāng)社會存在著歧視女性的現(xiàn)象時,社會工作者要扮演倡導(dǎo)角色以免女性受到額外傷害。
本案例中,家暴的發(fā)生在一定程度上是受傳統(tǒng)的“男尊女卑”思想影響,以及在此思想基礎(chǔ)上形成的婚姻家庭觀念和相處模式的結(jié)果。女A沒有自己的工作,將所有的精力都注入到家庭中,而其丈夫也是一定要成為“成功的男人”以更好地養(yǎng)活家庭并主宰家庭。這樣的一個結(jié)果就是,男B隨意對女A施暴,而女A只是將其看作家務(wù)事并持續(xù)地忍耐。因此,社會工作者一定要有社會性別視角,能夠?qū)Ψ?wù)對象給予足夠的理解和認(rèn)同,避免將所有問題個人化,避免先入為主的偏見,確保服務(wù)對象的人格尊嚴(yán)和價值得到肯定和尊重。
(四)獲益性原則
獲益性原則是指增加服務(wù)對象的福祉。社會工作者做出各種努力都應(yīng)是不斷促進(jìn)服務(wù)對象在其文化和社會環(huán)境中獲得成長、發(fā)展。在此類的家暴案件中,社會工作者在介入時應(yīng)當(dāng)既顧及到服務(wù)對象的眼前利益,又要放眼服務(wù)對象的長遠(yuǎn)利益。因此,在本案例中,社會工作者一方面要讓受爆婦女A免于繼續(xù)遭受暴力,另一方面也要與其一道,提升能其各方面的能力,使其獲得成長,在社會中更有優(yōu)勢。
(五)保密與隱私原則
社會工作的最基本原則之一是對個體隱私權(quán)的尊重,這也是現(xiàn)代社會文明進(jìn)步的象征。家庭暴力涉及到家庭這個高度隱私的領(lǐng)域,國家在司法層面對于家庭的隱私都加以特別保護(hù)。如最高人民法院《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行公開審判制度的若干規(guī)定》中規(guī)定:“涉及個人隱私的案件或有經(jīng)當(dāng)事人申請,并經(jīng)人民法院決定的離婚案件采取不公開審理。”這一規(guī)定體現(xiàn)了對當(dāng)事人隱私權(quán)的尊重和保護(hù)。同樣地,在家庭暴力社會工作實務(wù)工作中,社會工作者要特別注意保護(hù)服務(wù)對象的隱私和信息,在未得到服務(wù)對象或服務(wù)對象的法定人許可的情況下,社會工作者不得泄露服務(wù)對象的隱私資料,即使法律規(guī)定需公開的資料,也應(yīng)建立在服務(wù)對象的知情同意的基礎(chǔ)之上。在與同事及其它領(lǐng)域合作需公開的資料,社會工作者都要事先予以仔細(xì)考量,以免對當(dāng)事人及其相關(guān)人員造成無謂的干擾和傷害。
三、抉擇的相關(guān)事宜
社會工作者在遇到倫理困境時在基于一定事實的情況下,有必要在一定的原則基礎(chǔ)上進(jìn)行抉擇過程。本案例的抉擇步驟也是遵循相應(yīng)原則的結(jié)果。
首先,社工應(yīng)將保護(hù)生命原則放在第一位。本案社工在面對服務(wù)對象自決與服務(wù)對象利益這樣的困境時就有了一些必須要考慮的因素即服務(wù)對象的生命安全。若果讓服務(wù)對象自決,她會選擇回去,而回去服務(wù)對象可能會繼續(xù)遭受家暴,帶來生命的威脅,更多的利益將無從實現(xiàn)。所以此時社會工作者要在一定程度上合理限制服務(wù)對象的自決,與此同時還要繼續(xù)與服務(wù)對象協(xié)商,同其一道對其所處的現(xiàn)實情況進(jìn)行理性分析,在服務(wù)對象女A能夠做出對其自身有利并且較為理性的決定時再由其自己做決定。
如果說法院改革初期,是采取“摸著石頭過河”的方法,居于指導(dǎo)地位的是實用主義、經(jīng)驗主義和功利主義思想的話,那么,我們有理由可以相信,2001年最高法院肖揚(yáng)院長提出要樹立“中立、平等、透明、公正、高效、獨(dú)立、文明”的現(xiàn)代司法理念,則可以說是我國法治化進(jìn)程中的重要里程碑,這一要求的提出,彌補(bǔ)了前期法院各項制度建構(gòu)和改革理念準(zhǔn)備不足的缺憾。同樣也正是由于前期的法院改革僅在低層面上推進(jìn),而未注意到系統(tǒng)改革的跟進(jìn)和人的因素,改革所帶來的效用正在逐步減弱。最高法院提出的《關(guān)于加強(qiáng)法官隊伍職業(yè)化建設(shè)的若干意見》應(yīng)時出臺,這涉及法院審判主體改革問題,屬于諸項改革的關(guān)鍵之處,屬“點睛之筆”。因為在各項因素中,人的因素是第一位的。而法官思維方式的準(zhǔn)確定位,無疑是法官隊伍職業(yè)化的重要一環(huán)。筆者擬從法官思維方式概念分析入手,對當(dāng)前法官思維方式現(xiàn)狀及原因的分析,進(jìn)而探索現(xiàn)代司法理念語境中,法官應(yīng)具備什么樣的思維方式問題,并借拙文為法官隊伍職業(yè)化建設(shè)工程添一磚瓦。
一、法官思維方式的概念
先來了解一下思維的定義。所謂思維,一般意義上應(yīng)該指依照邏輯推理來觀察、認(rèn)識、判斷的客觀事物在人們頭腦中的反映,并以語言、文字的等形式加以表現(xiàn)。
目前許多學(xué)者分析論證時往往將法官思維方式與法律思維方式等同起來,筆者對此不敢茍同,因為法律思維方式,可以說是最近幾年才被我國法理學(xué)理論界學(xué)者從西方法學(xué)引進(jìn)并加以闡述的概念,它是指人們在長期法律實踐過程中,隨著對法律品性認(rèn)識的不斷提高,系統(tǒng)了解了法律方法之后,逐漸形成的法律思維方法。可以說,法律思維的形成是法制(治)進(jìn)化的標(biāo)志,因而它要求人們使用法律思維方式來理解法律規(guī)范、法律概念和法律事實。說到底,它就是現(xiàn)代司法理念語境中,職業(yè)法律群體的科學(xué)思維方式。法官思維方式則是指法官在行使國家審判權(quán)的過程中,為了公正、公平地處理案件而按照一定的邏輯來觀察問題、分析問題和解決問題的一種思維定勢,它的踐行主體是法官,并不涵蓋法律職業(yè)群體,這類思維方式會隨著法官個體因素的不同、法官所處的時代背景和社會文化背景不同而有差異,是一種不斷發(fā)展和變化著的法官這一特殊群體的思維方式。
二、當(dāng)前法官思維方式的誤區(qū)及原因
記得有位學(xué)者說起過這樣一個事例:有一位女法官在審理老年夫婦離婚案件時遇到一個難題,如果嚴(yán)格依法判決,房屋只能判歸男方所有,而女方只能流落街頭無家可歸。女法官腦海里想起自己是優(yōu)秀黨員、“三八紅旗手”,于是決意將房屋一分為二判給兩方當(dāng)事人。這樣的判決,在許多媒體或者老百姓眼里,無疑是公正的合情合理的判決,甚至許多法官也會支持或同意這樣的判決。然而這其中也折射出當(dāng)前我國法官的思維有一種平民式的實質(zhì)性思維傾向。這里所謂實質(zhì)性思維,又稱實質(zhì)主義思維,指法官注重法律的內(nèi)容、目的和結(jié)果,而輕視法律的形式、手段和過程,也表現(xiàn)為注重法律活動的意識形態(tài),而輕視法律活動的技術(shù)形式,注重法律外的事實,而輕視法律內(nèi)的邏輯。與其相對的是形式主義思維。具體來說,主要有以下幾種表現(xiàn):
第一,在法律與情理關(guān)系上傾向于情理。有的法官往往以“以人為本”思想為指導(dǎo)來分析處理案件,其斷案的基本方法是“衡情度理”,其判案的基本原則是“法本原情”、“原情論罪”,使每個案件的處理在規(guī)則的一般性和普遍性以外,考慮了事實的個別性和特殊性。
第二,在法律目的與法律字義面前,傾向于目的。常常以抽象的一般原則作為依據(jù),運(yùn)用簡約、樸實的平民化而非職業(yè)化語言,依靠直覺的模糊性思維,而不是靠邏輯推理,探求法律的目的性,即使違背明文法律的字面規(guī)定也可以。這是反形式的思維。有的法官在法律解釋中,可以超出文字的拘囿,根據(jù)目的需要進(jìn)行“超級自由裁量”。
第三,“民意”重于“法理”,具有平民傾向,把民意作為衡量判決公正與否的重要標(biāo)準(zhǔn)。而這種民意通常是平民意志。
第四,重實體輕視程序。傳統(tǒng)法官對糾紛的解決首先考慮實體目標(biāo),而非程序過程。
對上述我國法官思維方式存在的誤區(qū),究其原因,筆者認(rèn)為:
首先是泛倫理化思維方式的影響。中國是一個受五千年儒家文化倫理思想影響的國家,古代中國人所憧憬的理想秩序是以倫理道德為基礎(chǔ)的和諧秩序,而不是以法律為基礎(chǔ)的法治秩序。在古代中國人看來,人與人之間的社會關(guān)系主要是一種倫理關(guān)系。把政治理解和構(gòu)造為“倫理的政治”,把法律理解和構(gòu)造為倫理型法律。泛倫理化的思維方式深刻地影響著中國古代的法律實踐。并延續(xù)至今,道德倫理觀念可以說在每一個法官心中是根深蒂固的,由此導(dǎo)致法官在處理案件時思維方式的泛倫理化。
其次是泛政治化的思維方式的影響。所謂泛政治化的思維方式,就是凡事(包括法律問題)都僅僅從政治的立場、觀點和方法來觀察、思考并提出解決辦法。這里所說的政治立場、觀點和方法,是指中國社會主義革命和建設(shè)過程中所形成的定勢化的政治理論、路線、方針、政策。這種泛政治化的思維方式對法律理論和實踐具有廣泛而深刻的影響,不僅支配著很多人對法律性質(zhì)、任務(wù)的認(rèn)識,而且對國家法律體制的構(gòu)造、司法機(jī)關(guān)的管理方式及工作作風(fēng)、司法人員的選拔等方面都有重要的影響。譬如,在對法律的性質(zhì)的認(rèn)識上,強(qiáng)調(diào)法的政治性質(zhì),而忽視法的其他屬性;在對法治的認(rèn)識上,之所以強(qiáng)調(diào)法治,是認(rèn)為法治是實現(xiàn)某些政治目的和任務(wù)的有用工具,而看不到法治的獨(dú)立自存的價值;在解決問題的思路上,習(xí)慣于以政治運(yùn)動的方式來解決諸如反腐敗、執(zhí)行難等法律問題;在司法人員的選拔上,強(qiáng)調(diào)其政治素質(zhì),而忽視法律專業(yè)素質(zhì)。這種泛政治化的思維方式的根本缺陷在于,它不是按照法律自身的邏輯來思考和解決法律問題,而僅僅從政治的觀點和思路來思考和解決法律問題,使法律認(rèn)識和實踐蒙上一層濃重的政治色彩。
第三是訴訟觀念的影響。主要是法律工具主義觀念。這種觀念片面強(qiáng)調(diào)法律是達(dá)到某種社會目的的手段,強(qiáng)調(diào)法律僅僅是治理社會的工具,忽視了法律作為最高標(biāo)準(zhǔn)的價值,即一切手段和目的都必須服從合法性標(biāo)準(zhǔn)的指引。這一觀點的發(fā)展就是把訴訟程序作為實現(xiàn)實體的工具,強(qiáng)調(diào)了訴訟程序?qū)τ趯嶓w的有用性和訴訟程序的技術(shù)性。程序工具主義理論影響司法界最為直接的后果即是使司法人員養(yǎng)成“重實體,輕程序”的觀念;同時,在片面的工具主義法律觀念的影響下,離開合法性這個前提和要求,要求法院和法律為經(jīng)濟(jì)發(fā)展“保駕護(hù)航”的現(xiàn)象時有發(fā)生。這極大地?fù)p害了司法的公正、公平形象。
最后是司法制度本身缺陷的影響。主要包括法官管理行政化趨勢、審判權(quán)易受到行政機(jī)關(guān)的不正當(dāng)干預(yù)、法官保障制度不健全及法官遴選機(jī)制不健全等方面。
綜上,由于歷史和現(xiàn)實的、觀念和制度上缺陷的原因,導(dǎo)致我國法官存在實質(zhì)主義思維方式的傾向,甚至在一些地區(qū)可以說是法官思維方式的主流。
三、現(xiàn)代司法理念語境中的法官思維方式及其完善
什么是現(xiàn)代司法理念?現(xiàn)代司法理念是指人們在認(rèn)識司法客觀規(guī)律過程中形成的一系列科學(xué)的基本觀念,是支配人們在司法過程中的思維和行動的意識形態(tài)與精神指導(dǎo),包括中立、公正、獨(dú)立、民主、效率、公開等。現(xiàn)代司法理念是法官的靈魂,是法律文化的積累,是司法客觀規(guī)律的集中反映,它雖然不包括具體的法律制度,不同于普通的司法理論,但它是促使法官這一群體向職業(yè)化邁進(jìn)的總的指導(dǎo)思想。因此可以說,什么樣的司法理念,決定了法官群體有什么樣的思維方式。同樣法官的思維方式也反映了該法官群體有什么樣的司法理念。那么,在現(xiàn)代司法理念語境中,法官思維方式應(yīng)是怎樣的呢?
簡單地說,現(xiàn)代司法理念語境中的法官思維方式應(yīng)是與大眾思維方式相對應(yīng)的法律思維方式。法律思維方式是職業(yè)法律群體根據(jù)法律的品性對人的思維走向進(jìn)行規(guī)范、概括所形成的一種思維定勢,是受法律意識和法律技術(shù)影響的一種認(rèn)識社會現(xiàn)象的思維方法。一般認(rèn)為,法律思維方式相對于大眾思維方式有如特征:
首先,它是一種規(guī)范性思維方式。強(qiáng)調(diào)的是只有規(guī)范的行為方式才能得到法律的保護(hù),而思維方式不符合法律規(guī)范要求并作出不規(guī)范行為的人,發(fā)生糾紛或出現(xiàn)違法行為時,必然是以犧牲自己的利益為代價。
其次,它是一種站在人性惡的立場上思考社會現(xiàn)象和預(yù)測人的行為的思維方式。這是因為法律的出臺是以調(diào)節(jié)各種利益關(guān)系、克服人性的弱點為目的的,它強(qiáng)調(diào)人們思考一切問題應(yīng)從人性“惡”的角度著眼,并通過法律去規(guī)范和約束,以防止各種“惡”的情況出現(xiàn)。
再次,它是一種求實的思維方式。它強(qiáng)調(diào)證據(jù)的重要性,這與求真、求善、求美的思維方式有本質(zhì)的不同,因為法官思考的問題總是時過境遷的事實,不能還原,法官也不能大膽設(shè)想,只能根據(jù)證據(jù)來分析、來判定。即法官必須以證據(jù)可以證明的事實作為判決的依據(jù)。
第四,它是一種利益性的思維方式。這是因為,法治國家的法律是以權(quán)利為本位的,法律是為維護(hù)人的權(quán)利而制定的,從而滿足人們趨利避害的心理本能,法律本身也強(qiáng)調(diào)利益基礎(chǔ)上權(quán)利義務(wù)的對待性。
最后上,它在審判活動中就是一種確定性的單一思維方式。這是指用法律思維方式思考某一問題時,對事實只能作是或否的判斷,而不作非此即彼的判斷。
既然在現(xiàn)代司法理念語境中,法官思維方式是法律思維方式中的一類,那么,它是否有獨(dú)特之處?一位與海瑞同時代的英國著名法官曾經(jīng)說過,法官具有的是“技術(shù)理性”,而普通人具有的是“自然理性”。也就是說法官思維方式,是根據(jù)法律的專門邏輯進(jìn)行的,這種獨(dú)特的思維方式是在現(xiàn)代司法理念的指導(dǎo)下,經(jīng)過長期的專業(yè)訓(xùn)練養(yǎng)成的,它有既不同于大眾思維方式、又不同于其他法律職業(yè)群體思維方式的一些特征。
第一、運(yùn)用術(shù)語進(jìn)行觀察、思考和判斷。也有學(xué)者將之稱為轉(zhuǎn)化性思維方式。
法律術(shù)語有三個功能,即交流功能、轉(zhuǎn)化功能和阻隔功能。也許有人會提出這樣的問題:法官用大眾化的語言來分析、判斷不就更貼近人民群眾嗎?這是一個認(rèn)識誤區(qū)。其實法律是一門專門的技術(shù),其中法律術(shù)語則是這門技術(shù)中的基本因素,是法官區(qū)別于他人的基本功,法律術(shù)語可以幫助法官之間、法官和其他法律職業(yè)群體之間交流時及時抓住問題的要害,使?fàn)幾h點凸顯,從而提高司法效率。轉(zhuǎn)化功能是指所有的社會現(xiàn)象,不論是具體還是抽象、不論是春秋大義還是雞毛蒜皮,經(jīng)過法官的思維,都可以轉(zhuǎn)化成法律術(shù)語進(jìn)行觀察、思考和判斷。阻隔功能是指法官并不象行政機(jī)關(guān)公務(wù)員,它沒有必要通過貼近民眾來贏得尊重和信任。相反,他居中裁判的角色要求與民眾保持一定距離,否則會使人們對司法的廉潔性發(fā)生懷疑。法律語言還能阻隔非專業(yè)思考方式的干擾,法律的發(fā)展日益與道德與政治因素相疏離,也主要是由于法律專業(yè)文化程度的提高,而法律活動的專業(yè)化又取決于一種專門的技術(shù)知識的形成。
第二、法官只在程序中思考,嚴(yán)守程序邏輯,只追求程序中的“真”,不同于科學(xué)中的求“真”。
程序公正是司法公正的核心,也是法官思維方式重要特征。是指程序在思維中占據(jù)優(yōu)先地位,法官以程序為依托進(jìn)行思考。例如對足球“黑哨”事件,依大眾思維會考慮這些沒有職業(yè)道德的裁判應(yīng)該受到法律的懲罰。而這起事件讓法官來思考,則會考慮司法介入的程序問題,因為沒有相關(guān)的司法程序,追究“黑哨”的法律責(zé)任無異于空談。西方有法諺:法的生命在適用。這其實是和經(jīng)典作家關(guān)于審判程序是法律的內(nèi)部生命的表現(xiàn)的表述不謀而合。從審判程序在已有的制度實踐中的作用來看,它主要體現(xiàn)為以下幾個方面,從審判程序在已有的制度實踐中的作用來看,它主要體現(xiàn)為以下幾個方面,其一是對于恣意的限制;其二是作為理性選擇的保證;其三將是其作為國家與公民個體間聯(lián)系紐帶的功能;其四是其反思性整合的特性。
此外,法官依托程序進(jìn)行思考,只追求程序中的真,而不是客觀事實的真。在科學(xué)研究中,學(xué)者們總是在找到事物的客觀事實后下結(jié)論,在沒有發(fā)現(xiàn)真理的情況下,是不能也是不應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生結(jié)論的。但在法院的司法活動中,即使在影響法律關(guān)系的法律事實查證不清的情況下,法官仍然要對案件事實作出最終的判斷,因為司法的目的不是求真,而是求善,是對行為進(jìn)行價值評判。法官當(dāng)然要以合法性來思考問題,才能保證對每個案件均能做出及時的裁斷。他只考慮以證據(jù)推導(dǎo)出的案件事實在法律上是否具有合法性,而不可能追求完完全全的事實的客觀真實性。因此,實際發(fā)生的事實不被等同于法庭上的“事實”,法庭上的事實只是法庭上證據(jù)證明了的情況。法庭上的形式合理性是最高理性。
第三、法官的思維遵循“保守”和“穩(wěn)妥”。
孟德斯鳩在《論法的精神》中認(rèn)為:“國家法官只不過是講法律的嘴巴,僅是被動物,沒有能力削弱法的強(qiáng)制性和嚴(yán)格性。”美國大法官馬歇爾則把法官說成“只是法律的代言人”。形象地說明了法官的思維方式應(yīng)遵循“保守”和“穩(wěn)妥”。
一切規(guī)則都是昨天制定的,所有案件的事實都是以前發(fā)生的,法官從來沒有執(zhí)行過明天制定的法律和見過明天發(fā)生的案件。法官對待社會問題也好,對待法律問題也好,其態(tài)度是保守和穩(wěn)妥,如果法官象行政官那樣預(yù)測未來、設(shè)計未來,過于激進(jìn)地思考問題,這會使整個社會的法治處于不穩(wěn)定的狀態(tài)。法官的權(quán)威來源于理性的思維、超然的態(tài)度和獨(dú)立的地位,他們從事法律活動具有被動性,主要表現(xiàn)為法官以“不告不理”為原則,非因訴方、控方請求不作主動干預(yù)。由于法官從事的是根據(jù)既有法律判斷現(xiàn)存矛盾和沖突的工作,而且他還必須運(yùn)用法律術(shù)語在程序內(nèi)進(jìn)行思考。所以法官會在思維方式上表現(xiàn)為在分析處理法律問題時應(yīng)當(dāng)盡可能的依照遵循先例的原則解釋和適用法律,以保證法律的穩(wěn)定性和可預(yù)見性,而不是任意改變法律規(guī)則與法律原則。也就是通常所言的較為穩(wěn)妥甚至保守。法官思維方式的這一特性與法律的內(nèi)在品質(zhì)──穩(wěn)定性有著天然的聯(lián)系。
第四、法官思維方式具有規(guī)則性。也就是說注重縝密的邏輯,謹(jǐn)慎地對待情感和情理等因素。
由于司法是法官以法律規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn)而對于人們行為的判斷。因此,法律規(guī)則及其邏輯當(dāng)然就成為了法官思維不可缺少的內(nèi)容。規(guī)則性思維要求法官注重縝密的邏輯,謹(jǐn)慎地對待情感因素。雖然規(guī)則性思維并不絕對排斥情感因素,但它與道德思維、宗教思維的情感傾向有著嚴(yán)格的界限。道德思維是一種以善惡評價為中心的思維活動,而法律判斷是以事實與規(guī)則認(rèn)定為中心的思維活動,因此法律思維首先是服從規(guī)則而不是首先聽從情感。法官也擁有情感并捍衛(wèi)感情,但是都需要在法律規(guī)則的范圍內(nèi),在法律術(shù)語的承載下,來謹(jǐn)慎地斟酌涉及情感的問題。事實上西方法律家的技術(shù)理性中也未完全排斥情感因素,鮑西亞在威尼斯的法律規(guī)則之中運(yùn)用嚴(yán)格的邏輯推理說服夏洛克放棄訴訟請求,兼顧了法律邏輯與情感。
第五,法官的思維方式是一種確定性思維,判斷的結(jié)論問題非此即彼,不同于政治思維的“權(quán)衡”特點。
【關(guān)鍵詞】會計倫理 道德 財務(wù)關(guān)系
會計倫理即為會計道德,是一種非正式的約束,是會計從業(yè)人員在會計這一職業(yè)領(lǐng)域依靠輿論、內(nèi)心信念和傳統(tǒng)習(xí)慣等,以評價的方式來調(diào)節(jié)社會與人之間的一種道德意識和活動。
學(xué)術(shù)界對會計倫理的關(guān)注,主要集中于會計倫理的研究起點、研究對象、具體構(gòu)建和實施機(jī)制幾個方面。理論界對會計倫理的研究雖然進(jìn)行了初步的嘗試,但主要集中在會計信息失真現(xiàn)象的倫理分析,及會計倫理的基本原則、基本規(guī)范體系建設(shè)、研究對象等方面,但并未形成一個清晰的結(jié)構(gòu)研究框架,如何基于現(xiàn)有會計倫理中現(xiàn)實問題,基于實踐角度對會計倫理進(jìn)行制度與實踐的研究,還相對缺乏。
一、會計倫理問題
近年來,企業(yè)市場上會計造假事情頻發(fā),越來越嚴(yán)重的會計信息失真現(xiàn)象,擾亂了市場經(jīng)濟(jì)的有序運(yùn)行,給社會帶來不穩(wěn)定因素,在構(gòu)建和諧社會的主旋律中出現(xiàn)不和諧音符。同時,隨著中國企業(yè)日益卷入到全球化進(jìn)程之中,會計準(zhǔn)則國際趨同化的呼聲日益高漲,為了順應(yīng)這一趨勢,我國已頒布新的會計準(zhǔn)則,新的會計準(zhǔn)則中專業(yè)判斷因素增多,更加注重會計人員的職業(yè)判斷水平,因此,會計倫理的研究順應(yīng)了時代的潮流,成為了會計學(xué)術(shù)研究的一個熱點。
會計倫理追求的目標(biāo)是“會計善”或“會計應(yīng)該是什么”,會計倫理對會計行為的約束主要是一種非正式約束,強(qiáng)調(diào)會計倫理建設(shè)將給會計職業(yè)判斷過程中注入更多的倫理精神和價值色彩,在某種程度上為會計的職業(yè)判斷增加新的約束,使會計人的職業(yè)判斷能力得到倫理提升,為新準(zhǔn)則的順利實施和執(zhí)行提供思想武器。
會計準(zhǔn)則的制定是以一定的倫理道德預(yù)先設(shè)定為前提條件,然后根據(jù)預(yù)設(shè)的倫理道德制定出合乎道德、合乎義理的會計準(zhǔn)則,而且會計準(zhǔn)則是否合乎道德、合乎義理必須用倫理道德標(biāo)準(zhǔn)來評價。當(dāng)前我國會計準(zhǔn)則中倫理意義的模糊乃至缺失,使得會計準(zhǔn)則的調(diào)整問題更為凸現(xiàn)。
(1)道德失范。企業(yè)在發(fā)展過程中過分關(guān)注資金利益,從而使會計人員在領(lǐng)導(dǎo)的示意指示下,做出有悖于會計職責(zé)道德行為的事情。這種不堅守職業(yè)道德,違背會計真實性原t,偽造會計憑證、賬簿、報表等的虛假會計信息,是一種為追求私利的行為。功利主義會計準(zhǔn)則價值觀成為會計準(zhǔn)則不公正性的價值觀根源。從目前的會計準(zhǔn)則體系的價值取向來看,其顯然是偏向于財務(wù)資本所有者,資產(chǎn)負(fù)債表中沒有人力資本的項目就是很好的例證,顯然這是有違利益相關(guān)者理論的
(2)缺乏公正。由于法律責(zé)任體系的不完善,致使違法所得遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于被發(fā)現(xiàn)后懲罰所失,難以對違反會計準(zhǔn)則行為做到有效的懲戒,在很大程度上激勵了會計信息提供者提供虛假會計信息的行為。會計準(zhǔn)則的公正性不僅取決于會計準(zhǔn)則本身的公正性,而且取決于會計準(zhǔn)則實施過程中的矯正正義。矯正正義的缺失是我國證券市場中虛假會計信息泛濫的重要原因之一。
二、會計倫理問題產(chǎn)生的原因
(1)理論的欠缺。由于歷史上國家會計業(yè)對會計倫理問題的不夠重視,使得理論研究一直十分薄弱。由于我國現(xiàn)階段舊的倫理道德觀念和行為規(guī)范被普遍否定,逐漸失去了對社會成員的約束力和積極的價值引導(dǎo)作用,而新的道德觀念和行為規(guī)范尚未形成,或者說新道德的傳播及其為人們普遍接受并發(fā)揮作用是一個緩慢的過程,因此在倫理道德層面出現(xiàn)了激烈的碰撞和沖突,也使得社會成員的行為處于一種規(guī)范真空或規(guī)范沖突的社會狀態(tài)中。
在我國社會中應(yīng)世道德還沒有占據(jù)主導(dǎo)地位,過時道德還相當(dāng)活躍地發(fā)揮著影響,趨前道德作為道德理想的引導(dǎo)和激勵作用還未發(fā)揮出來。不良的社會道德背景都極大地促使會計倫理危機(jī)惡化,助長了會計失信,侵蝕了會計領(lǐng)地。
(2)自身道德規(guī)范。會計人是否擁有正確的價值觀和在道德決策中堅持貫徹這種價值觀的個人性格特征、道德發(fā)展水平的高低以及道德責(zé)任意識的強(qiáng)弱無不影響著影響會計人的倫理行為。因此這需要企業(yè)在追求利潤最大化的同時,不能無視道德約束,重利輕義,否則將導(dǎo)致企業(yè)違法違規(guī)和違背社會倫理的經(jīng)濟(jì)案件的發(fā)生,這不僅使企業(yè)自身陷入困境,而且直接引發(fā)了社會動蕩。令人憂患的企業(yè)倫理環(huán)境在某種程度上導(dǎo)致會計人員倫理標(biāo)準(zhǔn)的模糊化和道德行為的敗壞。因此,現(xiàn)階段會計倫理建設(shè)有待于企業(yè)倫理精神的培育和發(fā)展。
三、會計倫理建設(shè)
(1)建立監(jiān)督管理體系。從企業(yè)自身出發(fā),在爭取企業(yè)利益最大化的同時,建立監(jiān)督管理部門,對會計工作進(jìn)行監(jiān)管,對發(fā)現(xiàn)的違反會計職業(yè)道德規(guī)范的行為進(jìn)行嚴(yán)懲,并作出引導(dǎo)和規(guī)范。
(2)加強(qiáng)會計人員的道德建設(shè)。會計倫理機(jī)制的實施是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程,我們主張強(qiáng)化會計倫理、職業(yè)道德的重要性并非否定制度建設(shè)的必要性。會計倫理的實施應(yīng)采取會計道德教育、法律監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合,會計道德評價,會計倫理信息披露,倫理道德鑒證服務(wù)等多種形式,藉以培養(yǎng)會計人強(qiáng)烈的倫理意識,引導(dǎo)和規(guī)范倫理行為,使倫理規(guī)范成為廣大會計人的行為指南,從而促使多種會計倫理關(guān)系達(dá)成和諧穩(wěn)定的局面,最終使得會計倫理道德水準(zhǔn)逐步邁向理想狀態(tài)。
四、結(jié)束語
強(qiáng)化會計職業(yè)道德評價體系建設(shè),我們還可以建立企業(yè)、企業(yè)管理者、會計人員、注冊會計師、會計師事務(wù)所的職業(yè)道德信用檔案,并采用計算機(jī)聯(lián)網(wǎng)使各地區(qū)信息互通,利用市場機(jī)制將企業(yè)及相關(guān)人員違法違紀(jì)等會計倫理失范事件在網(wǎng)絡(luò)和新聞媒體上予以公布, 從而發(fā)揮媒體和社會公眾的共同監(jiān)督。最重要的是會計人員應(yīng)當(dāng)將自律與他律相結(jié)合,這是是克服、規(guī)避會計信息失真的必要條件。
參考文獻(xiàn):
學(xué)術(shù)界對會計倫理的關(guān)注,主要集中于會計倫理的研究起點、研究對象、具體構(gòu)建和實施機(jī)制幾個方面。理論界對會計倫理的研究雖然進(jìn)行了初步的嘗試,但主要集中在會計信息失真現(xiàn)象的倫理分析,及會計倫理的基本原則、基本規(guī)范體系建設(shè)、研究對象等方面,但并未形成一個清晰的結(jié)構(gòu)研究框架,如何基于現(xiàn)有會計倫理中現(xiàn)實問題,基于實踐角度對會計倫理進(jìn)行制度與實踐的研究,還相對缺乏。
一、會計倫理問題
近年來,企業(yè)市場上會計造假事情頻發(fā),越來越嚴(yán)重的會計信息失真現(xiàn)象,擾亂了市場經(jīng)濟(jì)的有序運(yùn)行,給社會帶來不穩(wěn)定因素,在構(gòu)建和諧社會的主旋律中出現(xiàn)不和諧音符。同時,隨著中國企業(yè)日益卷入到全球化進(jìn)程之中,會計準(zhǔn)則國際趨同化的呼聲日益高漲,為了順應(yīng)這一趨勢,我國已頒布新的會計準(zhǔn)則,新的會計準(zhǔn)則中專業(yè)判斷因素增多,更加注重會計人員的職業(yè)判斷水平,因此,會計倫理的研究順應(yīng)了時代的潮流,成為了會計學(xué)術(shù)研究的一個熱點。
會計倫理追求的目標(biāo)是“會計善”或“會計應(yīng)該是什么”,會計倫理對會計行為的約束主要是一種非正式約束,強(qiáng)調(diào)會計倫理建設(shè)將給會計職業(yè)判斷過程中注入更多的倫理精神和價值色彩,在某種程度上為會計的職業(yè)判斷增加新的約束,使會計人的職業(yè)判斷能力得到倫理提升,為新準(zhǔn)則的順利實施和執(zhí)行提供思想武器。
會計準(zhǔn)則的制定是以一定的倫理道德預(yù)先設(shè)定為前提條件,然后根據(jù)預(yù)設(shè)的倫理道德制定出合乎道德、合乎義理的會計準(zhǔn)則,而且會計準(zhǔn)則是否合乎道德、合乎義理必須用倫理道德標(biāo)準(zhǔn)來評價。當(dāng)前我國會計準(zhǔn)則中倫理意義的模糊乃至缺失,使得會計準(zhǔn)則的調(diào)整問題更為凸現(xiàn)。
(1)道德失范。企業(yè)在發(fā)展過程中過分關(guān)注資金利益,從而使會計人員在領(lǐng)導(dǎo)的示意指示下,做出有悖于會計職責(zé)道德行為的事情。這種不堅守職業(yè)道德,違背會計真實性原則,偽造會計憑證、賬簿、報表等的虛假會計信息,是一種為追求私利的行為。功利主義會計準(zhǔn)則價值觀成為會計準(zhǔn)則不公正性的價值觀根源。從目前的會計準(zhǔn)則體系的價值取向來看,其顯然是偏向于財務(wù)資本所有者,資產(chǎn)負(fù)債表中沒有人力資本的項目就是很好的例證,顯然這是有違利益相關(guān)者理論的
(2)缺乏公正。由于法律責(zé)任體系的不完善,致使違法所得遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于被發(fā)現(xiàn)后懲罰所失,難以對違反會計準(zhǔn)則行為做到有效的懲戒,在很大程度上激勵了會計信息提供者提供虛假會計信息的行為。會計準(zhǔn)則的公正性不僅取決于會計準(zhǔn)則本身的公正性,而且取決于會計準(zhǔn)則實施過程中的矯正正義。矯正正義的缺失是我國證券市場中虛假會計信息泛濫的重要原因之一。
二、會計倫理問題產(chǎn)生的原因
(1)理論的欠缺。由于歷史上國家會計業(yè)對會計倫理問題的不夠重視,使得理論研究一直十分薄弱。由于我國現(xiàn)階段舊的倫理道德觀念和行為規(guī)范被普遍否定,逐漸失去了對社會成員的約束力和積極的價值引導(dǎo)作用,而新的道德觀念和行為規(guī)范尚未形成,或者說新道德的傳播及其為人們普遍接受并發(fā)揮作用是一個緩慢的過程,因此在倫理道德層面出現(xiàn)了激烈的碰撞和沖突,也使得社會成員的行為處于一種規(guī)范真空或規(guī)范沖突的社會狀態(tài)中。
在我國社會中應(yīng)世道德還沒有占據(jù)主導(dǎo)地位,過時道德還相當(dāng)活躍地發(fā)揮著影響,趨前道德作為道德理想的引導(dǎo)和激勵作用還未發(fā)揮出來。不良的社會道德背景都極大地促使會計倫理危機(jī)惡化,助長了會計失信,侵蝕了會計領(lǐng)地。
(2)自身道德規(guī)范。會計人是否擁有正確的價值觀和在道德決策中堅持貫徹這種價值觀的個人性格特征、道德發(fā)展水平的高低以及道德責(zé)任意識的強(qiáng)弱無不影響著影響會計人的倫理行為。因此這需要企業(yè)在追求利潤最大化的同時,不能無視道德約束,重利輕義,否則將導(dǎo)致企業(yè)違法違規(guī)和違背社會倫理的經(jīng)濟(jì)案件的發(fā)生,這不僅使企業(yè)自身陷入困境,而且直接引發(fā)了社會動蕩。令人憂患的企業(yè)倫理環(huán)境在某種程度上導(dǎo)致會計人員倫理標(biāo)準(zhǔn)的模糊化和道德行為的敗壞。因此,現(xiàn)階段會計倫理建設(shè)有待于企業(yè)倫理精神的培育和發(fā)展。
三、會計倫理建設(shè)
(1)建立監(jiān)督管理體系。從企業(yè)自身出發(fā),在爭取企業(yè)利益最大化的同時,建立監(jiān)督管理部門,對會計工作進(jìn)行監(jiān)管,對發(fā)現(xiàn)的違反會計職業(yè)道德規(guī)范的行為進(jìn)行嚴(yán)懲,并作出引導(dǎo)和規(guī)范。
(2)加強(qiáng)會計人員的道德建設(shè)。會計倫理機(jī)制的實施是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工程,我們主張強(qiáng)化會計倫理、職業(yè)道德的重要性并非否定制度建設(shè)的必要性。會計倫理的實施應(yīng)采取會計道德教育、法律監(jiān)管與行業(yè)自律相結(jié)合,會計道德評價,會計倫理信息披露,倫理道德鑒證服務(wù)等多種形式,藉以培養(yǎng)會計人強(qiáng)烈的倫理意識,引導(dǎo)和規(guī)范倫理行為,使倫理規(guī)范成為廣大會計人的行為指南,從而促使多種會計倫理關(guān)系達(dá)成和諧穩(wěn)定的局面,最終使得會計倫理道德水準(zhǔn)逐步邁向理想狀態(tài)。
四、結(jié)束語