時間：2023-03-01 16:24:47
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申請人：XXX，性別，出生日期，民族，家庭住址，身份證號，聯(lián)系電話。
被申請人：XXX，性別，出生日期，民族，家庭住址，身份證號，聯(lián)系電話。
申請請求：申請人于××年××月××日起訴被申請人借款糾紛一案，已由貴院依法受理，現(xiàn)申請撤回起訴。
事實和理由：
申請人XXX于二0 年 月 日向貴院起訴XXX借款糾紛一案，貴院已經受理，案件號為：（2014）XXX民初字第XXX號，現(xiàn)申請人XXX和被申請人XXX已經達成和解協(xié)議。因自身合法權益得到維護，現(xiàn)申請人依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》相關規(guī)定，申請撤回起訴，請貴院予以批準。
此致
XXX人民法院
申請人：XXX
二0 年 月 日
民事撤訴申請書2
撤訴人：王______，男，_____歲，漢族，農民，住______縣______鄉(xiāng)______村二組。
委托人：曲______，______律師事務所律師。
王______訴______縣______鄉(xiāng)人民政府（______）___號文《關于拆除王______違章建筑的處理決定》一案，于_____年_____月_____日訴至你院，現(xiàn)請求撤回起訴，其理由如下：
我與______縣______鄉(xiāng)人民政府為房屋拆遷糾紛一案，已訴至貴院。經人民法院和委托人反復給我學習、宣傳法律知識和《土地管理法》，我終于明白了法律規(guī)定精神，認識到了我自己的錯誤，認為______鄉(xiāng)政府對我的處理是正確的、合法的，故向______縣人民法院依法申請撤訴，接受鄉(xiāng)人民政府的處罰，請法院準許。
此致
申請人:李XX,男,1953年5月8日生,白族,云南省大理市人,居民,現(xiàn)住大理市下關鎮(zhèn)金星三社XX號。身份證號碼532901XXXXXXXX.聯(lián)系電話138872XXXXX.被申請人:張XX,男,1956年09月16日出生,白族,云南省大理市人,居民,現(xiàn)住大理市下關燈籠村XX號,身份證號532901XXXXXXXX.聯(lián)系電話139872XXXXX.原上訴案由:李XX訴張XX租賃合同糾紛申請人李XX于二0一0年二月二日向貴院上訴李XX訴張XX租賃合同糾紛一案,現(xiàn)申請人李XX學習了相關法律常識,知道了自己行為的民事違法性,愿意服從XX市人民法院“(2010)民二初字第109號”一審判決,配合XX市人民法院的執(zhí)行工作,決定撤回起訴。請予批準為盼。
此致
XXX人民法院
申請人:李XX
1、首部部分，寫明申請人的基本信息，有法定人或者委托訴訟人的，寫明其姓名等信息。
2、正文部分，寫明請求事項，即“申請撤銷XXX一案的起訴”，寫明當事人和案由；其次，寫明事實和理由。
3、尾部部分，寫明受理申請的法院，申請人簽名或蓋章和日期。
【法律依據(jù)】
申請人:xxx ,男,漢族,年月日出生,住:xxxxx身份證號碼:xxxxxxxxxxxxxxx手機:xxxxxxx.
請求事項:申請撤銷我訴xxxxxx民間借貸糾紛,我于xxxx年xxxx月向貴院提交申請訴訟保全的書面申請,現(xiàn)因被申請人財產已轉移,特申請對該訴訟保全撤銷。特此申請。
此致xxxx區(qū)人民法院
申請人：×××（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位和
職務、住址）
被申請人：×××（寫明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或者工作單位
和職務、住址，如果無對方當事人，則不要寫。例如申請宣告失蹤和死亡，只列申
請人即可）
請求事項：
（寫明要求法院確認的內容，如宣告失蹤）
事實和理由：
……
此致
×××人民法院
申請人：×××（簽字或者蓋章）
×年×月×日
2．說明
申請書是公民在民事案件中向人民法院提出的請求宣告失蹤和死亡、認定某人
無行為能力、財產保全、撤訴、復議、強制執(zhí)行等所使用的法律文書。申請書貫穿
于訴訟的全過程，當事人在訴訟的各個階段都可以向法院提出申請。申請書的內容
基本案情
客戶明文順于2009年6月2日在A銀行陽城支行解放路營業(yè)部辦理銀行卡存款轉到存折上的手續(xù)，銀行工作人員嚴重失職以及環(huán)境、設施、措施等方面的不完善及過錯，給犯罪分子可乘之機，導致明某當場損失20010元。隨后，明某向該縣法院，要求銀行對其進行賠償，法院于2011年12月5日以裁定準許明某撤訴結案。2012年，明某再次因此事由提訟。
原告明某訴稱，原告在2009年事發(fā)后向法院，法院在主持調解中提出讓原告撤訴，由被告A銀行陽城支行賠償部分損失，訴訟費、律師費被告承擔，并由銀行領導設宴招待賠禮道歉。原告不同意調解，法院裁定中止訴訟二年之久，于2011年9月恢復訴訟。銀行再次提出若原告撤訴，則以10000元作為賠償，當場便給付，并口頭承諾，只要撤訴，剩下的10010元損失和訴訟費300元、律師費500元等和銀行領導溝通后再給予原告；若不撤訴，10000元賠償拿不到，法院若判敗訴就什么也得不到了。于是原告不得不寫撤訴書同意撤訴。但撤訴后，被告及其代表人并沒有兌現(xiàn)諾言，被告既沒有賠償10010元損失和訴訟費等，也沒有賠禮道歉，原告精神受到嚴重損害，要求判令被告賠償經濟損失10010元、訴訟費用800元、精神損失10000元，涉訴費用由被告承擔。
被告A銀行陽城支行辯稱，原告被告已于2011年達成調解，原告承諾被告支付其10000元后不再提其他要求，一次性終結雙方糾紛，被告已支付現(xiàn)金10000元，原告再行違背和解協(xié)議，請求駁回訴請。
法院經審理查明，2009年6月2日，原告明文順在被告A銀行陽城支行辦理銀行卡存款轉存存折手續(xù)過程中，被人騙走20010元。2009年6月23日，原告向陽城人民法院提訟，要求被告A銀行陽城支行賠償經濟損失20000元、精神損失10000元。訴訟過程中，原告于2011年12月5日向法院提出撤訴申請，并在撤訴申請書中承諾在A銀行陽城支行給付其10000元后，不再因此事提出任何其他要求，一次性終結雙方的糾紛，自愿放棄其他一切訴訟請求。被告于當日給付原告10000元，陽城人民法院于當日作出民事裁定書，準許原告撤回，原告和被告均簽收了民事裁定書。
法院認為，原告以同一事實和理由了被告A銀行陽城支行，在該次訴訟中，其向法院申請撤訴，法院作出民事裁定書，準許原告撤回。此次訴訟雖以裁定準許撤訴結案，但原告在撤訴申請書中對自己的實體權利作出了處分，承諾在被告向其支付10000元后不再因此事提出任何其他要求，其也接受了被告支付的10000元，故原告再次因此事訴請被告賠償經濟損失、訴訟費用、精神損失于法無據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：駁回原告明文順的訴訟請求；案件受理費50元，由原告明文順負擔。
爭議焦點與其反應的問題
銀行對客戶應負的責任問題
明某2009年時法院主持調解，以及本次訴訟法院的判決中，雙方當事人對銀行應否承擔賠償責任的問題似乎都沒有爭議，只是對銀行應予賠償?shù)臄?shù)額沒有以明示、確定的方式達成一致。而法院亦沒有就銀行對明某的損失承擔賠償責任的問題進行分析、給出法律依據(jù)。我國《商業(yè)銀行法》第六條規(guī)定“商業(yè)銀行應當保障存款人的合法權益不受任何單位和個人的侵犯”，對于因第三人侵害行為造成客戶權益損害的，該條規(guī)定并不能成為受害者直接的法律依據(jù)。
《侵權責任法》第三十七條規(guī)定，“賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。”明確了安全保障義務人承擔責任的依據(jù)是“未盡到安全保障義務”，承擔的責任是“相應的補充責任”，也即銀行既是在未盡到安全保障義務的過失限度內承擔責任，又是在第三人無力償還的范圍內承擔補充責任，受到雙重限制。顯然，第三人直接從事侵權行為，是第一位的責任人，只有在第三人不能向受害人承擔責任或不能承擔全部責任時，銀行才承擔補充責任；銀行也不是就受害人未能從第三人處獲得賠償?shù)牟糠秩坑枰再r償，而要考慮銀行的過錯程度。
“未盡到安全保障義務”是銀行承擔責任的前提條件，在實務中，判斷銀行是否盡到安全保障義務需具體分析，從多方面了解事實，尋求證據(jù)。如銀行的安全保衛(wèi)標準是否達到法律法規(guī)的要求、銀行的安保能力、侵害行為的力度、侵害發(fā)生時安保人員是否及時實施救濟措施等。本案中原告稱“銀行工作人員嚴重失職以及環(huán)境、設施、措施等方面的不完善”，銀行有較大過錯，原告有權就不能從第三人處得到賠償?shù)牟糠忠筱y行承擔“相應的補充責任”，而非原告期望的全部損失20010元。
關于原告在撤訴申請書中對自己實體權利作出的處分
陽城法院在審理中認為，原告明某在撤訴申請書中已對自己的實體權利作出了處分，承諾在被告A銀行陽城支行向其支付10000元后不再因此事提出任何其他要求，故明某再次訴求被告A銀行陽城支行賠償經濟損失、訴訟費用、精神損失于法無據(jù)，因此判決明某敗訴。明某的確書面承諾不再提出其他要求，表面上看是與銀行達成了新的協(xié)議，但實際上不然。
其一，我國現(xiàn)行民訴法第十三條規(guī)定，“當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。”最高法《最高人民法院關于適用若干問題》第144條規(guī)定，“當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次的，人民法院應予受理。”可見，當事人對自己的訴訟權利有處分權，當事人撤訴的事實并不影響撤訴后訴訟權利的再次行使，更不該影響再次后法院的審理和判決。
其二，撤訴申請書中對實體權利義務的處分是沒有法律約束力的。一方面，申請書體現(xiàn)的是當事人希望撤回、終結訴訟的意思，通過法律文書的形式表達出來的是對訴訟權利的處分，而非對雙方權利義務糾紛的實體解決。即使原告在撤訴的理由中可能涉及對實體權利義務的處理，也是沒有法律約束力的，當事人可以反悔，或由于其他原因重新提訟。
因此，本案雖經過法院調解，但最終并非以調解書的形式達成一致、形成新的權利義務關系而結案，而是以原告明某撤訴的方式結案，申請撤訴處分的是訴訟權利，而非民事法律關系的實體權利義務。明某在撤訴申請書做出“不再因此事提出任何其他要求”的對實體權利義務的承諾沒有法律約束力，明某有權撤訴后再次提訟，法院以撤訴申請書中的承諾為由判決明某敗訴是沒有事實和法律依據(jù)的。
關于口頭協(xié)議是否存在及證明責任的問題
原告明某訴稱被告曾口頭承諾“只要撤訴，剩下的10010元損失和訴訟費300元、律師費500元等和銀行領導說好再給”，明某撤訴后銀行并沒有兌現(xiàn)承諾。此處的“承諾”并非民法中與“要約”相對應的“承諾”的概念，而是一個口頭協(xié)議。
口頭協(xié)議是當事人以口頭方式而不用文字記載意思表示的合同，簡便易行，但由于沒有文字記載協(xié)議內容，如果雙方對口頭協(xié)議是否存在或權利義務的履行產生糾紛，調查取證時就相對困難，只能依靠其他證據(jù)類型，更加重視證人證言、手機短信、錄音錄像等方式。本案中，明某相對于銀行處于較為弱勢的地位，加之法律意識淡薄的原因，尋求證人或錄音的可能性極其微小。
訴訟中采用誰主張誰舉證的規(guī)則，舉證不力就要承擔相應的不利后果。只有一方當事人對另一方當事人主張的不利于己的案件事實予以承認，主張該事實的當事人才可免于舉證。雙方既然對口頭協(xié)議是否存在產生爭議，主張協(xié)議存在的一方就應提供證據(jù)，否則在雙方各執(zhí)一詞的情況下，沒有證據(jù)支撐的主張不會被法院采信。明某的訴求沒有得到法院的支持，原因在于A行陽城支行不認可曾對明某作出口頭承諾，認為明某在撤訴書中已經書面承諾一次性解決糾紛，不再因此提訟，且向法院提交了當時的準許撤訴裁定書作為證據(jù)支持；而盡管存在銀行私下許諾賠償明某剩余的經濟損失的可能性，但明某未能對該口頭協(xié)議是否存在及內容真?zhèn)翁峁┳C據(jù)支持，便要承擔證明責任的不利后果。法院如果基于明某的證據(jù)不足判決其敗訴，則無可厚非。
對銀行的啟示
加強對營業(yè)廳的安全保護，減少工作人員的疏漏。銀行營業(yè)場所應當遵守法律法規(guī)等硬性規(guī)定，安裝攝像監(jiān)控以及報警裝置，保證這些安全設施24小時完好，并定期檢測運行狀況；對自動取款機安裝自動報警裝置，遇犯罪分子用技術手法改造等非法侵害時自動識別并報警；確實執(zhí)行“一米線”制度等；營業(yè)場所的安保人員要積極巡視，保持警惕，銀行應定期對安保人員進行必要技能培訓、實戰(zhàn)演習，在侵害發(fā)生時能迅速作出反應，采取恰當措施，保護客戶利益。
做好安全提示，提高客戶的自我防范和保護意識。銀行對營業(yè)場所的環(huán)境安全保障是基本義務，但其防范和控制力度也是有限的，對侵害的防御也有一定的滯后性，并且銀行只對客戶損失在過錯范圍內承擔補充責任，所以提高客戶的防范意識對預防事故發(fā)生尤為重要。銀行應該在ATM旁等客戶辦理業(yè)務的地方顯著設置提示標語、語音廣播、動畫視頻來告知報警電話；告訴客戶辦理各類業(yè)務中可能存在的不安全因素；提醒客戶注意周圍環(huán)境，提高警惕，一旦察覺不安全隱患，要停止相應的操作；取大額款項要避免引起公眾注意而誘發(fā)犯罪動機。銀行還可以通過郵件等方式向客戶通報新型犯罪手段，使客戶及時知悉，避免受害。
設置系統(tǒng)全面的監(jiān)控錄像。這不僅能夠對犯罪分子起到威懾作用，而且可以監(jiān)督和鞭策銀行工作人員盡職盡責，預防侵害發(fā)生，避免銀行過錯。同時在客戶因第三人侵害要求銀行賠償時，銀行方面便于舉證，能夠提供案發(fā)時現(xiàn)場狀況的客觀證據(jù)，證明己方是否有過錯及過錯程度，有助于訴訟順利進行。
銀行可以為不安全因素投保，分散和轉移風險。我國目前的信用卡保險主要包括兩個種類，信用卡信用保證險和信用卡意外責任險。信用卡意外責任險是保險公司以持卡人作為被保險人，對因信用卡丟失或被盜后在信用卡部規(guī)定的掛失生效期之前被他人冒用所造成的無法追償?shù)摹⒈緫沙挚ㄈ俗载摰慕洕鷵p失給予補償?shù)囊环N保險。這種保險的對象是持卡人的風險，對第三人侵害客戶權益的情形，目前尚沒有針對銀行所做賠償部分的保險機制。信用卡丟失或被盜，持卡人可能存在保管不善的過失，后被冒用，是客戶財產權被第三人侵犯的情況；同樣，本案中第三人侵害發(fā)生在營業(yè)廳內，銀行可能存在安全保障不力的過錯。前者是為持卡人投保，減少持卡人的損失，后者亦可以從保護銀行的利益出發(fā)，為這種不安全因素投保，分散銀行要承擔的風險。
銀行應積極從正面、根本上解決糾紛，重視以書面形式確定地解決糾紛。如此既是保護客戶的權益，又可減少可能發(fā)生的后續(xù)糾紛，節(jié)省銀行的法務資源。第三人侵害客戶財產權的案件層出不窮，是銀行經常要面臨的問題，不管銀行對客戶的賠償請求采取訴訟外調解、訴訟中法院主持下調解、當事人和解，還是以法院判決的形式結案，銀行都應以正面的態(tài)度回應當事人的請求，以法律的思維進行抗辯、維權和充分協(xié)商，為客戶的利益提供充分保障，盡可能使雙方對案件的事實問題和法律問題形成較為一致的認識，才能從根本上結束糾紛。
l、受訴人民法院是賠償義務機關的
(1)賠償申請書(一式三份,參照本指南所附的格式);
(2)是受害人或受害人的繼承人、與受害人有撫養(yǎng)關系的親屬的證明文件(身份證、戶口簿、護照、公證、文書等);
受害人是法人或者其他組織,已經撤銷登記或終止運營的,承受其權利的公民、法人和其他組織申請國家賠償,應提交其與作為受害人的法人或者其他組織有權利承受關系的證明文件;
(3)證明人民法院違法侵權事實存在的法律文書(刑事判決書、民事裁定書、決定書等);
(4) 人民法院以各種形式確認違法侵權事實的法律文書(改判無罪的刑事判決書、撤銷原民事裁定或決定的新的民事裁定書或決定書、人民法院審判監(jiān)督庭作出的確認人民法院及其工作人員違法行使職權的裁定書、判決人民法院工作人員有罪的生效刑事判決書或裁定書、紀檢監(jiān)察部門對違法行使職權的工作人員作出的黨紀、政紀處分決定書等);
(5)證明損失存在的有關證據(jù)材料。
2、賠償義務機關是下級人民法院,賠償請求人不服下級人民法院作出的賠償決定,向上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定的
(1)第1類案件所列材料;
(2)下級人民法院做出的賠償決定書。下級人民法院逾期未作出賠償決定的,應提供已向下級人民法院申請賠償?shù)淖C據(jù)。
3、賠償義務機關是人民法院以外的其他司法機關,賠償請求人不服復議機關的復議決定,向人民法院賠償委員會申請作出賠償決定的
(1)賠償申請書(一式三份,參照本指南所附的格式);
(2)是受害人或受害人的繼承人,與受害人有撫養(yǎng)關系的親屬的證明文件(身份證、戶口簿、護照、公證文書等);
受害人是法人或其他組織,已經撤銷登記或終止運營的,承受其權利的公民、法人和其他組織申請國家賠償,應提交其與作為受害人的法人或其他組織有權利承受關系的證明文件;
(3)證明司法機關違法侵權行為存在的法律文書(刑事拘留證、逮捕證、查封、扣押、凍結、追繳決定等);
(4) 違法侵權行為已被賠償義務機關、復議機關、人民法院、紀檢監(jiān)察部門等確認的法律文書或其他書面材料(撤銷拘留決定、撤銷逮捕決定、不起訴決定、判決被告人無罪的一、二審刑事判決書或裁定書、解除財產強制措施的決定書、判決司法機關有關責任人有罪的生效刑事判決書或裁定書、紀檢監(jiān)察部門對有關機關和個人的處分決定等);
(5)證明損失存在的有關證據(jù)材料;
(6)賠償義務機關做出的賠償決定書和復議機關做出的復議決定書。賠償義務機關和復議機關逾期未作出賠償決定和復議決定的,應提供已先后申請賠償和申請復議的有關證據(jù)。
4、共同賠償案件的賠償請求人向賠償義務機關申請賠償?shù)?/p>
(1)上述第3類案件第(1)、(2)、(5)項所列材料;
(2)一審判決被告人有罪的未生效刑事判決書;
(3)二審改判被告人無罪的刑事判決書、裁定書。或者二審人民法院發(fā)回一審人民法院重審后,一審人民法院改判被告人無罪的生效刑事判決書。或者公訴機關在案件重審期間申請撤訴,一審人民法院準許其撤訴的裁定書等。
5、賠償請求人不服賠償義務機關作出的共同賠償決定,向上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定的
××中外合資有限責任公司系1994年設立的中外合資企業(yè)(以下簡稱合資企業(yè))。××公司系合資企業(yè)的中方投資者(以下簡稱中方股東)。中方股東分別于1994、1995、1996年以自己的名義向××銀行(以下簡稱銀行)申請了三筆貸款,共計1200萬元。
當時,中方股東未向銀行提供任何形式的擔保。三筆貸款的期限屆滿后,中方股東未能按照貸款合同的約定向銀行償還借款本息。此期間,銀行不斷向中方股東發(fā)出催收通知,使訴訟時效處于中斷的狀態(tài)。 1998年10月,中方股東委派的合資企業(yè)的董事長在未征得董事會和外方股東同意的情況下,以合資企業(yè)的名義與銀行簽訂了《最高額抵押合同》,約定:
1、合資企業(yè)以土地使用權(該土地上已有建筑物)在1500萬元的范圍內為中方股東的借款提供擔保;
2、擔保范圍為銀行自1994年1月1日至1998年10月期間向中方股東發(fā)放的貸款本息。 2001年3月,銀行將上述三筆不良貸款本息債權全部轉讓給了××資產管理公司(以下簡稱資產管理公司)。資產管理公司于2003年8月向中方股東和合資企業(yè)提起訴訟,要求判令中方股東償還全部借款本息,并判令由其產管理公司對合資企業(yè)提供的抵押物行使抵押權。
訴訟中,資產管理公司向法庭提交了土地他項權利證明書。該證明書載明:前述的最高額抵押合同的抵押登記時間為1998年10月。然而,合資企業(yè)的律師通過調查發(fā)現(xiàn):
1、本案所涉土地使用權抵押,登記于該土地部門2001年度的抵押登記簿上;
2、該土地使用權抵押登記的時間為2001年7月;
3、土地管理部門在抵押人和抵押權人向其遞交的《土地他項權利登記申請書》上,將該申請書編號為(2001)848號。